法院如何認(rèn)定合同無(wú)效但工程驗(yàn)收合格的工程款結(jié)算糾紛-貴州建工集團(tuán)第一建筑工程有限責(zé)任公司與松原市金灘源房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案【(2017)最高法民終225號(hào)】
一、裁判要旨
在無(wú)效的施工合同中，若施工方修復(fù)合格，則承包人僅承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用；若修復(fù)不合格，則承包人無(wú)權(quán)要求價(jià)款。在施工質(zhì)量存在缺陷的情況下，可以采取補(bǔ)救措施或賠償損失等方法處理，對(duì)質(zhì)量缺陷責(zé)任按雙方過(guò)錯(cuò)程度劃分進(jìn)行判決。
對(duì)于發(fā)包人認(rèn)可工程可以修復(fù)且經(jīng)修復(fù)后有價(jià)值的，法院可以將修復(fù)費(fèi)用從應(yīng)付工程價(jià)款中予以扣除，徑行判決發(fā)包人支付下欠工程款。
二、案情簡(jiǎn)介
上訴人（一審原告、反訴被告）：貴州建工集團(tuán)第一建筑工程有限責(zé)任公司。
上訴人（一審被告、反訴原告）：松原市金灘源房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司。
2010年12月23日，金灘源公司與貴州一建簽訂《建設(shè)工程施工合同》，專用條款約定：1.合同工期：開(kāi)工日期2011年3月15日（以施工許可證日期為準(zhǔn)），竣工日期：2012年10月25日，合同工期595天（暫定）。2.合同價(jià)款185000000元。3.合同價(jià)款與支付：專用條款23.2（2）采用可調(diào)價(jià)格合同，合同價(jià)款調(diào)整方法：（A）工程量計(jì)算及工程竣工結(jié)算按《吉林省建筑工程、裝飾裝修工程、安裝工程、市政工程計(jì)價(jià)定額》（2009年）以及《吉林省建筑安裝工程費(fèi)用定額》（2009年）、《吉林省建設(shè)工程材料預(yù)算價(jià)格》（2009年）、《吉林省施工機(jī)械臺(tái)班費(fèi)用定額》（2009年）執(zhí)行。在施工期間，與施工進(jìn)度同期的有關(guān)政府及建設(shè)主管部門、工程造價(jià)管理部門發(fā)布的最新相關(guān)調(diào)價(jià)文件一并執(zhí)行。（B）工程取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)按照國(guó)家統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)取費(fèi)，材料、機(jī)械設(shè)備價(jià)格按照與工程施工進(jìn)度同期的吉林省松原市造價(jià)信息中相應(yīng)的價(jià)格，信息價(jià)中沒(méi)有的材料與機(jī)械設(shè)備價(jià)格由甲乙雙方根據(jù)市場(chǎng)價(jià)格另行確認(rèn)執(zhí)行。人工單價(jià)按照政府及建設(shè)行政主管部門公布的最新調(diào)價(jià)文件進(jìn)行調(diào)差。同時(shí)計(jì)取相應(yīng)的定額和國(guó)家規(guī)定的各項(xiàng)費(fèi)用。（C）工程中專項(xiàng)施工措施費(fèi)用按照金灘源公司與監(jiān)理方審批的由貴州一建編制的施工組織設(shè)計(jì)或各專項(xiàng)施工方案內(nèi)容經(jīng)雙方協(xié)商確認(rèn)進(jìn)行結(jié)算（但費(fèi)用定額中已包含內(nèi)容不再計(jì)取，超出定額以外的內(nèi)容另行計(jì)?。?。（D）甲乙雙方按照23.2（A）（B）(C)(E)進(jìn)行結(jié)算，然后將定額中的直接工程費(fèi)的6.5%下?。滓译p方共同確認(rèn)的材料、設(shè)備市場(chǎng)價(jià)不作下?。鳛槌邪讼虬l(fā)包人的讓利。（E）總包管理配合費(fèi)：金灘源公司指定的分包單位，必須具備相關(guān)的施工資質(zhì)條件。貴州一建對(duì)金灘源公司分包工程收取分包工程造價(jià)1-1.5%總包管理配合費(fèi)（如需我方開(kāi)具工程發(fā)票，則總包配合費(fèi)2%，不含稅金）。合同價(jià)款的其他調(diào)整因素：（1）設(shè)計(jì)變更和隱蔽工程資料；（2）超過(guò)定額規(guī)定范圍的工程材料和設(shè)備的二次搬運(yùn)；（3）甲乙雙方認(rèn)可的凡影響工程造價(jià)的會(huì)議紀(jì)要、往來(lái)函件、報(bào)告、通知等；（4）工程施工圖紙以外發(fā)生的其他工程內(nèi)容和工程洽商、經(jīng)濟(jì)簽證，累計(jì)在±5萬(wàn)元內(nèi)的不予增減，累計(jì)在±5萬(wàn)元及以上的按實(shí)增減；（5）金灘源公司原因造成的現(xiàn)場(chǎng)停工和窩工損失。4.工程款（進(jìn)度款）支付：貴州一建進(jìn)場(chǎng)施工后，金灘源公司按月進(jìn)度支付貴州一建完成工程造價(jià)80%的工程進(jìn)度款，支付時(shí)間在每月的30日前；在金灘源公司支付貴州一建工程進(jìn)度款到5000萬(wàn)元后，貴州一建同意對(duì)該工程主體進(jìn)行墊資施工到金灘源公司開(kāi)盤銷售期間（金灘源公司的開(kāi)盤時(shí)間最遲不能超過(guò)2011年9月10日），金灘源公司銷售的款項(xiàng)應(yīng)及時(shí)作為工程款支付貴州一建；如因其他原因金灘源公司在2011年8月30日前未支付貴州一建工程進(jìn)度款到80%時(shí)，金灘源公司需在2011年9月30日前再支付貴州一建2000萬(wàn)元，作為貴州一建解決農(nóng)民工工資費(fèi)用；（單棟）主體施工封頂后一周內(nèi)經(jīng)有關(guān)單位驗(yàn)收合格，金灘源公司支付貴州一建已完成部分總造價(jià)到85%工程進(jìn)度款。5.補(bǔ)充條款：本工程招標(biāo)代理服務(wù)費(fèi)由貴州一建承擔(dān)；根據(jù)政府及有關(guān)部門的規(guī)定，由金灘源公司代貴州一建繳納的各項(xiàng)費(fèi)用，貴州一建同意從工程結(jié)算后的工程尾款中扣除，并配合金灘源公司辦理相關(guān)手續(xù)；按政府有關(guān)部門規(guī)定，向政府有關(guān)部門繳納的農(nóng)民工工資支付保障金，由金灘源公司繳納保障金；本合同與建設(shè)施工合同（建設(shè)主管部門備案合同）不一致之處，以本合同表達(dá)的內(nèi)容為準(zhǔn)。一致之處，以本合同表達(dá)的內(nèi)容為準(zhǔn)；本合同未盡事宜，雙方另行協(xié)商解決作補(bǔ)充協(xié)議，補(bǔ)充協(xié)議將作為合同的補(bǔ)充內(nèi)容。但補(bǔ)充協(xié)議內(nèi)容不得實(shí)質(zhì)性有悖于本工程合同條款。補(bǔ)充協(xié)議與本合同具有同等法律效力。
2011年5月10日，金灘源公司發(fā)出招標(biāo)文件，2011年6月20日，貴州一建中標(biāo)。中標(biāo)通知書顯示中標(biāo)價(jià)格為203954700元，開(kāi)工日期為2011年6月15日，竣工日期為2013年8月10日，工期787天。雙方于2011年6月15日簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定：1.工程內(nèi)容為：建筑面積14.8萬(wàn)平方米，主樓地上25層，副樓6層，地下一層，框架結(jié)構(gòu)。2.工程承包范圍：包括土建、水暖、電氣安裝及施工圖紙。3.合同工期：開(kāi)工日期為2011年6月15日，竣工日期為2013年8月10日，合同工期787天。4.合同價(jià)款為203954700元。5.專用條款23.2（2）采用可調(diào)價(jià)格合同，合同價(jià)款調(diào)整方法：工程量按《吉林省建筑工程、裝飾裝修工程（2009）定額及松原市有關(guān)文件規(guī)定和協(xié)議書A》、工程取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)按照國(guó)家統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)及協(xié)議書B;26.工程款（進(jìn)度款）支付方式和時(shí)間：金灘源公司按月進(jìn)度支付貴州一建完成工程造價(jià)80%的工程款，支付時(shí)間為每月30日前；35.2發(fā)包人違約責(zé)任：由于金灘源公司原因包括但不限于工期延誤、設(shè)計(jì)變更、工程中止、推遲支付工程款給貴州一建造成損失，金灘源公司承擔(dān)。承包人違約責(zé)任：因貴州一建施工原因造成工程質(zhì)量沒(méi)達(dá)到工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，返工費(fèi)用貴州一建自理，并承擔(dān)給金灘源公司造成的損失。發(fā)包人未能按約定日期支付工程進(jìn)度款致使施工不能正常進(jìn)行；設(shè)計(jì)變更和工程量增加時(shí)經(jīng)工程師確認(rèn)，工期相應(yīng)順延；5.發(fā)包人不能按合同約定支付工程款（進(jìn)度款），雙方又未達(dá)成延期付款協(xié)議，導(dǎo)致施工無(wú)法進(jìn)行，承包人可停止施工，由發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任；6.因一方違約致使合同無(wú)法履行時(shí)，發(fā)包人、承包人可以解除合同；7.一方依據(jù)44.2、44.3、44.4款約定要求解除合同的，應(yīng)以書面形式向?qū)Ψ桨l(fā)出解除合同的通知，并在發(fā)出通知前7天告知對(duì)方，通知到達(dá)對(duì)方時(shí)合同解除。
金灘源公司將2011年6月15日簽訂的《建設(shè)工程施工合同》在行政主管部門辦理了備案手續(xù)。
2011年8月4日，金灘源公司與貴州一建簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，約定，就2010年12月23日簽訂的松原北歐風(fēng)情廣場(chǎng)工程項(xiàng)目合同中有關(guān)未盡事宜補(bǔ)充如下：原合同中第48頁(yè)第23.2條中第2條款（B）小項(xiàng)：工程取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)按照國(guó)家統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)取費(fèi)，材料機(jī)械設(shè)備價(jià)格按照與工程施工進(jìn)度同期的吉林省松原市造價(jià)信息中相應(yīng)的價(jià)格，信息價(jià)中沒(méi)有的材料與機(jī)械設(shè)備價(jià)格由甲乙雙方根據(jù)市場(chǎng)價(jià)格另行確認(rèn)執(zhí)行。人工單價(jià)按照政府及建設(shè)行政主管部門公布的最新調(diào)價(jià)文件進(jìn)行調(diào)差。同時(shí)計(jì)取相應(yīng)的定額和國(guó)家規(guī)定的各項(xiàng)費(fèi)用。經(jīng)雙方確認(rèn)將此條款調(diào)整如下：工程取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)按照國(guó)家統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)取費(fèi)，除鋼筋以外的材料、機(jī)械設(shè)備價(jià)格按照與工程施工進(jìn)度同期的吉林省松原市造價(jià)信息中相應(yīng)的價(jià)格，信息價(jià)中沒(méi)有的材料與機(jī)械設(shè)備價(jià)格由甲乙雙方根據(jù)市場(chǎng)價(jià)格另行確認(rèn)執(zhí)行。鋼筋材料的找差價(jià)格執(zhí)行工程施工進(jìn)度同期的吉林省長(zhǎng)春市造價(jià)信息價(jià)格加采購(gòu)保管費(fèi)用加運(yùn)抵至吉林省松原地區(qū)的運(yùn)費(fèi)。人工單價(jià)按照政府及建設(shè)行政主管部門公布的最新調(diào)價(jià)文件進(jìn)行調(diào)差。同時(shí)計(jì)取相應(yīng)的定額和國(guó)家規(guī)定的各項(xiàng)費(fèi)用。
2011年8月29日，金灘源公司與貴州一建達(dá)成《補(bǔ)充協(xié)議》，約定，一、因金灘源公司未按合同規(guī)定時(shí)間支付該項(xiàng)目工程進(jìn)度款，就此金灘源公司必須向貴州一建作出書面付款計(jì)劃，同時(shí)作出付款承諾，付款計(jì)劃必須取得貴州一建同意認(rèn)可。二、在金灘源公司作出書面付款計(jì)劃和承諾后，之前及以后未按合同規(guī)定支付完工程款造成貴州一建在工地的一切損失（包括但不限于窩工、周轉(zhuǎn)材料、機(jī)械、管理費(fèi)用等），金灘源公司應(yīng)必須承擔(dān)，具體損失以金灘源公司核實(shí)的貴州一建清單為準(zhǔn)。三、該項(xiàng)目施工中使用的商品混凝土為貴州一建使用，由金灘源公司直接付款并組織供應(yīng)，如因商品混凝土供應(yīng)不及時(shí)造成施工過(guò)程中停工，一切責(zé)任及損失由金灘源公司承擔(dān)。四、在金灘源公司未按該項(xiàng)目施工合同和協(xié)議書中規(guī)定全額支付工程進(jìn)度款之前，該項(xiàng)目使用的鋼材在合同和協(xié)議價(jià)格基礎(chǔ)上增加300元/噸作為該項(xiàng)目鋼材最終結(jié)算價(jià)格，以補(bǔ)償貴州一建墊資的損失。五、金灘源公司承諾該項(xiàng)目在2011年冬季停工前必須將該項(xiàng)目已完工程進(jìn)度款的80%全部支付給貴州一建。六、金灘源公司承諾該項(xiàng)目A棟作為工程進(jìn)度款支付抵押，如金灘源公司不能按合同及本協(xié)議書所規(guī)定的時(shí)間內(nèi)全額支付工程款，則該項(xiàng)目A棟的所有權(quán)歸貴州一建所有，貴州一建能全權(quán)支配A棟產(chǎn)權(quán)（包括但不限于變賣、出租等），金灘源公司必須無(wú)條件配合。A棟價(jià)格按工程實(shí)際成本價(jià)計(jì)算（價(jià)格組成為工程實(shí)際造價(jià)和土地實(shí)際價(jià)格及相關(guān)稅費(fèi)組成）。
2012年8月16日，金灘源公司與貴州一建達(dá)成《補(bǔ)充協(xié)議》，約定，經(jīng)雙方友好協(xié)商，就鋼材供應(yīng)事宜達(dá)成如下協(xié)議：因金灘源公司未按合同規(guī)定時(shí)間支付該項(xiàng)目工程進(jìn)度款，緩解貴州一建壓力，經(jīng)甲乙雙方協(xié)商，后期鋼筋由金灘源公司提供、支付鋼筋款。需方根據(jù)工程進(jìn)度需要，分期分批向貴州一建購(gòu)進(jìn)所需鋼材，貴州一建每次需貨時(shí)，應(yīng)提前四天通知金灘源公司所需鋼材的規(guī)格、型號(hào)、數(shù)量，供方按需方要求的時(shí)間和數(shù)量及時(shí)供貨，實(shí)際數(shù)量以需方收料員確認(rèn)的供方出庫(kù)單為準(zhǔn)。供方負(fù)責(zé)送貨至工地，卸車費(fèi)由供方承擔(dān)。在結(jié)算書總價(jià)中扣除此鋼筋款（由貴州一建按入庫(kù)單數(shù)量、金額為準(zhǔn)）。
2011年4月17日，貴州一建進(jìn)場(chǎng)施工。2011年5月25日，金灘源公司、貴州一建、監(jiān)理單位、設(shè)計(jì)單位對(duì)土建圖紙進(jìn)行會(huì)審，金灘源公司、設(shè)計(jì)單位對(duì)圖紙問(wèn)題進(jìn)行答復(fù)并形成會(huì)審記錄。2011年6月，深圳市華納國(guó)際建筑設(shè)計(jì)有限公司出具工程施工圖紙。2011年、2012年施工期間發(fā)生多次設(shè)計(jì)變更。2011年9月15日，建設(shè)單位、監(jiān)理單位出具《單位工程開(kāi)工報(bào)告》。
2013年2月5日，貴州一建作出《關(guān)于與松原市金灘源房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司終止合同通知書》（以下簡(jiǎn)稱《終止合同通知書》），并于2013年2月6日向金灘源公司送達(dá)。內(nèi)容為：因金灘源公司于2011年開(kāi)工至2013年期間多次不能按合同約定支付工程進(jìn)度款，雖然簽訂了補(bǔ)充協(xié)議和付款計(jì)劃，但金灘源公司均未如約履行。且金灘源公司為涉訴工程貸款時(shí)，為配合完成銀行貸款，貴州一建出具放棄優(yōu)先受償權(quán)，但貸款下來(lái)后金灘源公司不能如約支付工程進(jìn)度款。施工過(guò)程中發(fā)生的變更、往來(lái)函及月進(jìn)度產(chǎn)值報(bào)表，金灘源公司不簽字不確認(rèn)。貴州一建決定依法終止合同，全面清算。
金灘源公司于2013年2月28日向貴州一建回復(fù)《律師函》，內(nèi)容為：2010年12月23日，雙方簽訂《建設(shè)工程施工合同》，2011年4月開(kāi)始施工，因貴州一建施工能力不足，在履行合同過(guò)程中多次違約。2012年2月6日，在工程尚未完工的情況下，貴州一建向金灘源公司送達(dá)《終止合同通知書》。鑒于此，雙方的《建設(shè)工程施工合同》已經(jīng)終止，請(qǐng)貴州一建處理以下事宜：一、將已完工程的施工資料及結(jié)算資料交付給金灘源公司；二、雙方及時(shí)對(duì)賬，貴州一建返還金灘源公司多支付的款項(xiàng)；三、立即清理物品，向金灘源公司移交施工場(chǎng)地；四、按照金灘源公司已付工程款數(shù)額開(kāi)具工程款發(fā)票。貴州一建在接到律師函之日起七日內(nèi)對(duì)以上事項(xiàng)移交、辦理完畢。
因金灘源公司申請(qǐng)，吉林省松原市維信公證處于2013年3月29日對(duì)案涉工程施工工程節(jié)點(diǎn)進(jìn)行保全，并作出（2013）吉松維信證字第171號(hào)《公證書》，金灘源公司代表韓樹東、張寶文，貴州一建代表劉德遠(yuǎn)、王平，工程監(jiān)理張銘參與公證過(guò)程，并簽字確認(rèn)。公證過(guò)程形成照片48張、光盤1張、《工程進(jìn)度詳細(xì)情況單》1份，對(duì)工程已完工情況予以確認(rèn)。2013年4月15日，雙方形成《未完工程補(bǔ)充記錄》，列明未完工程事項(xiàng)并對(duì)已完工程量作出部分修改，金灘源公司韓樹東、孟凡利簽字，貴州一建劉德遠(yuǎn)、王平簽字。
2013年4月15日，金灘源公司與貴州一建簽訂《會(huì)議紀(jì)要》，內(nèi)容為：1.第171號(hào)《公證書》標(biāo)注的未完工部分進(jìn)一步確認(rèn)并出具公證書。2.貴州一建在具備檢測(cè)條件3個(gè)工作日內(nèi)委托檢測(cè)中心對(duì)已完工程主體檢測(cè)。3.由貴州一建向法院提出已完工程造價(jià)鑒定申請(qǐng)，金灘源公司按照法院要求予以協(xié)助。4.貴州一建未使用的鋼材，由雙方現(xiàn)場(chǎng)清點(diǎn)，按進(jìn)價(jià)計(jì)算，留給金灘源公司。貴州一建施工現(xiàn)場(chǎng)（A場(chǎng)地）物料由金灘源公司進(jìn)行地面裝卸、運(yùn)輸至另一場(chǎng)地（B場(chǎng)地），費(fèi)用由金灘源公司承擔(dān)。貴州一建須在2013年4月15日退場(chǎng)，但貴州一建有權(quán)派人看護(hù)A、B場(chǎng)地物料，金灘源公司免費(fèi)提供食宿。貴州一建對(duì)工程簽證和設(shè)計(jì)變更未經(jīng)確認(rèn)的，在5日內(nèi)提交給金灘源公司，接到資料之日起5日內(nèi)完成核對(duì)工作。貴州一建在2013年5月15日前將竣工驗(yàn)收備案需要的資料交付給金灘源公司。金灘源公司孟凡利簽字，貴州一建劉德遠(yuǎn)、朱華松簽字。簽訂《會(huì)議紀(jì)要》后，貴州一建在一周內(nèi)撤出施工場(chǎng)地。
貴州一建向一審法院起訴請(qǐng)求:一、判令金灘源公司給付工程款及窩工等賠償款共計(jì)5082萬(wàn)元（以工程造價(jià)審計(jì)結(jié)論為準(zhǔn)）及其利息（從2013年2月6日開(kāi)始計(jì)算，標(biāo)準(zhǔn)為人民銀行公布的同期貸款利率）；二、判令貴州一建對(duì)金灘源公司開(kāi)發(fā)、由貴州一建承建的吉林省松原市北歐風(fēng)情小鎮(zhèn)（現(xiàn)藍(lán)灣都匯）享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)；三、判令金灘源公司承擔(dān)訴訟費(fèi)用。一審中，貴州一建將原訴訟請(qǐng)求第一項(xiàng)變更為：判令金灘源公司給付工程款及窩工等賠償款，在原訴訟請(qǐng)求5082萬(wàn)元（以工程造價(jià)審價(jià)結(jié)論為準(zhǔn)）及其利息（從2013年2月6日開(kāi)始計(jì)算，標(biāo)準(zhǔn)為人民銀行公布的同期貸款利率）的基礎(chǔ)上增加518萬(wàn)元。
金灘源公司反訴請(qǐng)求：一、判令貴州一建賠償因阻礙施工給金灘源公司造成的損失1284025元；二、判令貴州一建給付金灘源公司拆除模板、腳手架的費(fèi)用147萬(wàn)元；三、判令貴州一建給付金灘源公司因遺留部分返工發(fā)生費(fèi)用448754元；四、判令貴州一建給付金灘源公司修復(fù)板頂負(fù)彎矩筋保護(hù)層費(fèi)用（以鑒定結(jié)論為準(zhǔn)），并賠償因此帶來(lái)的工程延期給金灘源公司造成的損失；五、判令貴州一建給付金灘源公司委托其他施工隊(duì)整改消防等線路的費(fèi)用（以鑒定結(jié)論為準(zhǔn)）；六、判令賠償金灘源公司委托其他施工隊(duì)重新搭設(shè)腳手架費(fèi)用790410元；七、判令貴州一建交付施工圖紙等竣工驗(yàn)收需要的施工資料；八、貴州一建承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。
三、裁判結(jié)果
一審法院判決：一、金灘源公司于判決生效后十日內(nèi)給付貴州一建工程款23470870.20元，自2013年4月20日起至實(shí)際履行之日按中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率計(jì)取利息；二、金灘源公司于判決生效后十日內(nèi)賠償貴州一建損失2607787.80元；三、貴州一建就其承建工程享有工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)；四、駁回貴州一建的其他訴訟請(qǐng)求。
二審法院判決：駁回上訴，維持原判。
四、爭(zhēng)議焦點(diǎn)
（一）關(guān)于金灘源公司與貴州一建簽訂的多份合同的效力認(rèn)定問(wèn)題。
（二）金灘源公司欠付貴州一建的工程款數(shù)額。
（三）金灘源公司應(yīng)否支付欠付工程款的利息。
（四）金灘源公司應(yīng)否賠償貴州一建損失。
（五）貴州一建對(duì)案涉工程款是否享有優(yōu)先受償權(quán)。
五、裁判理由
（一）關(guān)于金灘源公司與貴州一建簽訂的多份合同的效力認(rèn)定問(wèn)題。
本案承發(fā)包雙方存在先施工后簽訂備案合同，先簽訂備案合同后招投標(biāo)行為，屬于明招暗定。在發(fā)出招投標(biāo)文件之前，招標(biāo)人與投標(biāo)人先行磋商、簽約并施工，即確定中標(biāo)人前就實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判。依據(jù)招投標(biāo)法第三條、第四十三條規(guī)定，貴州一建中標(biāo)無(wú)效。依據(jù)合同法第五十二條第五項(xiàng)、招投標(biāo)法第四十五條第二款、建設(shè)工程施工合同解釋第一條第三項(xiàng)規(guī)定，中標(biāo)無(wú)效的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定因此簽訂的施工合同無(wú)效。原審認(rèn)定本案施工主合同及補(bǔ)充協(xié)議無(wú)效，法律依據(jù)充分，應(yīng)予維持。對(duì)于施工合同無(wú)效，訟爭(zhēng)建設(shè)工程項(xiàng)目權(quán)利人、發(fā)包人、招標(biāo)人金灘源公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要過(guò)錯(cuò)責(zé)任，貴州一建作為建筑企業(yè)明知違法而參與、配合違規(guī)招投標(biāo)行為，應(yīng)當(dāng)對(duì)合同無(wú)效承擔(dān)次要責(zé)任。
（二）金灘源公司欠付貴州一建的工程款數(shù)額。
合同無(wú)效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此遭受的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。施工合同性質(zhì)所決定，合同無(wú)效后因該合同取得的財(cái)產(chǎn)不能返還，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。案涉工程為未完工程，應(yīng)當(dāng)對(duì)已完工部分工程質(zhì)量檢驗(yàn)合格后對(duì)現(xiàn)有工程量結(jié)算工程款。
關(guān)于兩份價(jià)款不同的施工合同均無(wú)效，應(yīng)當(dāng)參照哪一份合同結(jié)算工程款的問(wèn)題。金灘源公司與貴州一建分別于2010年12月23日、2011年6月15日簽訂兩份《建設(shè)工程施工合同》。比較而言，兩份施工合同在施工范圍、計(jì)價(jià)方法和計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)等內(nèi)容基本相同；工期、工程價(jià)款（含讓利承諾內(nèi)容）等內(nèi)容不同。如前所述，兩份合同均因違反招投標(biāo)法的效力性強(qiáng)制性規(guī)定而無(wú)效。合同法第五十八條規(guī)定的合同無(wú)效后不能返還的應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償，“折價(jià)補(bǔ)償”是以據(jù)實(shí)結(jié)算為標(biāo)準(zhǔn)。因兩份無(wú)效的施工合同約定的工期、工程價(jià)款（含讓利承諾內(nèi)容）等內(nèi)容不同，折價(jià)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)綜合導(dǎo)致合同無(wú)效的締約過(guò)錯(cuò)、履行無(wú)效施工合同造成的損失情況、發(fā)包人支付工程價(jià)款和施工人施工質(zhì)量、行業(yè)慣例等因素確定。
（三）金灘源公司應(yīng)否支付欠付工程款的利息。
金灘源公司上訴主張雙方對(duì)工程款的支付有約定，原審適用建設(shè)工程施工合同解釋第十八條規(guī)定有誤，在本案判決生效前，尚不具備給付工程款的條件，故其不應(yīng)支付工程款利息。本院認(rèn)為，雖然雙方在施工主合同對(duì)工程款的支付作出了約定，但因貴州一建中途撤場(chǎng)，按照雙方在施工主合同中的約定進(jìn)行結(jié)算顯然已不可能，何況施工主合同也無(wú)效。因施工主合同無(wú)效，故原審認(rèn)定貴州一建于2013年2月5日向金灘源公司發(fā)出的《終止合同書》不產(chǎn)生合同解除的法律效果。2013年4月15日，雙方達(dá)成《會(huì)議紀(jì)要》，約定貴州一建簽訂該紀(jì)要一周內(nèi)撤場(chǎng)，原審據(jù)此酌定貴州一建撤場(chǎng)并移交時(shí)間為2013年4月20日，并無(wú)不當(dāng)。根據(jù)建設(shè)工程施工合同解釋第十八條關(guān)于“利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)付。當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒(méi)有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間：（一）建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日”的規(guī)定，原審按照其酌定的貴州一建移交建設(shè)工程的2013年4月20日為利息起算時(shí)間，適用法律并無(wú)不當(dāng)，金灘源公司此項(xiàng)上訴理由也不能成立。
（四）金灘源公司應(yīng)否賠償貴州一建損失。
本院認(rèn)為，2011年8月29日《補(bǔ)充協(xié)議》第四條約定，在甲方未按該項(xiàng)目施工合同和協(xié)議書約定全額支付工程進(jìn)度款之前，該項(xiàng)目使用的鋼材在合同和協(xié)議價(jià)格基礎(chǔ)上增加300元/噸作為該項(xiàng)目最終結(jié)算價(jià)格，以補(bǔ)償乙方墊資的損失。工程墊資是指發(fā)包人不支付工程預(yù)付款，進(jìn)度款，由承包人帶資（墊資）施工的行為。發(fā)包人供材，由發(fā)包人支付材料費(fèi)用，不存在承包人墊付資金的問(wèn)題。故原審判決以貴州一建自行采購(gòu)的8692.626噸供材為基數(shù)認(rèn)定墊資損失正確，應(yīng)予維持。貴州一建上訴認(rèn)為應(yīng)以包括甲供材在內(nèi)的全部供材為計(jì)算墊資損失的基數(shù)，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。
在金灘源公司未能提供反駁證據(jù)證實(shí)其及時(shí)支付工程進(jìn)度款的情況下，原審認(rèn)定的墊資損失并無(wú)不當(dāng)，金灘源公司該上訴理由不能成立。金灘源公司還主張，根據(jù)建設(shè)工程施工合同解釋第六條規(guī)定，墊資損失約定過(guò)高。建設(shè)工程施工合同解釋第六條規(guī)定，是關(guān)于當(dāng)事人約定返還墊資和墊資利息而約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的情形，本案并不存在墊資返還問(wèn)題，故金灘源公司該上訴理由亦不能成立。
（五）貴州一建對(duì)案涉工程款是否享有優(yōu)先受償權(quán)。
貴州一建雖未能完成整體工程施工，但案涉工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收，已經(jīng)具備工程款結(jié)算條件，故金灘源公司主張尚不具備給付工程款條件，不存在工程款優(yōu)先受償?shù)那疤釛l件，理由不能成立。貴州一建吉林分公司雖曾向九臺(tái)商業(yè)銀行出具《放棄優(yōu)先受讓權(quán)承諾書》，承諾在金灘源公司結(jié)清該行貸款8000萬(wàn)元前，放棄工程優(yōu)先受讓權(quán)，但金灘源公司在原審中自認(rèn)上述貸款已經(jīng)清償，貴州一建放棄工程受讓權(quán)或者放棄工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的前提條件已經(jīng)不存在，本案沒(méi)有證據(jù)證明原審判令貴州一建對(duì)其承建的工程享有優(yōu)先受償權(quán)可能損害九臺(tái)商業(yè)銀行的合法權(quán)益，金灘源公司主張貴州一建不享有優(yōu)先受償權(quán)，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。金灘源公司上訴還主張，由于貴州一建中途退場(chǎng)，案涉工程由其他施工隊(duì)繼續(xù)施工完成，原審判令貴州一建享有優(yōu)先受償權(quán)會(huì)損害其他施工人權(quán)益。根據(jù)本案查明的事實(shí)，貴州一建已經(jīng)完成合同約定的大部分工程內(nèi)容，原審判令貴州一建對(duì)其承建的工程享有工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，并無(wú)不當(dāng)，金灘源公司的此項(xiàng)主張不能成立。
六、相關(guān)法律規(guī)定
（一）《中華人民共和國(guó)民法典》
第一百五十七條 民事法律行為無(wú)效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力后，行為人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方由此所受到的損失；各方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
第七百九十三條 建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人。
建設(shè)工程施工合同無(wú)效，且建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收不合格的，按照以下情形處理：
（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，發(fā)包人可以請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用；
（二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收不合格的，承包人無(wú)權(quán)請(qǐng)求參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償。
發(fā)包人對(duì)因建設(shè)工程不合格造成的損失有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
第八百零七條 發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除根據(jù)建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以請(qǐng)求人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。
（二）《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋(一)》
第六條 建設(shè)工程施工合同無(wú)效，一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，應(yīng)當(dāng)就對(duì)方過(guò)錯(cuò)、損失大小、過(guò)錯(cuò)與損失之間的因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。
損失大小無(wú)法確定，一方當(dāng)事人請(qǐng)求參照合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、建設(shè)工期、工程價(jià)款支付時(shí)間等內(nèi)容確定損失大小的，人民法院可以結(jié)合雙方過(guò)錯(cuò)程度、過(guò)錯(cuò)與損失之間的因果關(guān)系等因素作出裁判。
第二十六條 當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理。沒(méi)有約定的，按照同期同類貸款利率或者同期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)息。
第二十七條 利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日開(kāi)始計(jì)付。當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒(méi)有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間：
（一）建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日；
（二）建設(shè)工程沒(méi)有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；
（三）建設(shè)工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。
（三）《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法(2017修正)》
第三條 在中華人民共和國(guó)境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購(gòu)，必須進(jìn)行招標(biāo)：
（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的項(xiàng)目；
（二）全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的項(xiàng)目；
（三）使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府貸款、援助資金的項(xiàng)目。
前款所列項(xiàng)目的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，由國(guó)務(wù)院發(fā)展計(jì)劃部門會(huì)同國(guó)務(wù)院有關(guān)部門制訂，報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)。
法律或者國(guó)務(wù)院對(duì)必須進(jìn)行招標(biāo)的其他項(xiàng)目的范圍有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
第四十三條 在確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判。
七、春霆團(tuán)隊(duì)律師建議
合同無(wú)效的一般規(guī)則也適用于建設(shè)工程施工合同，由于建設(shè)工程的特殊性，建設(shè)工程施工合同被確認(rèn)無(wú)效后，已經(jīng)履行的內(nèi)容不宜采用返還財(cái)產(chǎn)的方式使當(dāng)事人的利益恢復(fù)到合同簽訂前的狀態(tài)，而采取折價(jià)補(bǔ)償方式更有利于解決問(wèn)題以及最大限度保障當(dāng)事人利益。
在實(shí)際中，無(wú)論是作為承包人想要參照合同約定或按實(shí)際發(fā)生進(jìn)行鑒定，還是作為發(fā)包人想要獲得參照合同約定支付工程款的請(qǐng)求權(quán)，其根本均出于承包人想要多獲得工程款，而發(fā)包人想要少支付工程款的心理。如果推翻合同約定據(jù)實(shí)結(jié)算，則承包人就可以從合同無(wú)效中獲得比簽約時(shí)預(yù)期利益更多的收益，顯然有失公平。
關(guān)于折價(jià)補(bǔ)償?shù)姆秶饕嬖趦煞N觀點(diǎn)，第一種觀點(diǎn)認(rèn)為所謂的價(jià)，從工程施工管理的角度來(lái)講，應(yīng)當(dāng)包括直接費(fèi)、間接費(fèi)、稅金及利潤(rùn)等各種實(shí)際發(fā)生的價(jià)款，而非僅僅指原材料、人工費(fèi)等直接費(fèi)。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為導(dǎo)致合同無(wú)效的責(zé)任主要在承包人，利潤(rùn)作為承包人的非法所得，不應(yīng)支付。在《最高院施工合同司法解釋》第24條確立了參照合同約定結(jié)算原則后，利潤(rùn)如何分配，應(yīng)根據(jù)導(dǎo)致合同無(wú)效的不同情況和當(dāng)事人的過(guò)程程度，結(jié)合工程造價(jià)的構(gòu)成，分別處理：
(1)對(duì)于建設(shè)工程應(yīng)招未招標(biāo)或中標(biāo)無(wú)效，其過(guò)錯(cuò)責(zé)任或主要過(guò)錯(cuò)責(zé)任在發(fā)包人的，發(fā)包人理應(yīng)承擔(dān)未履行法定義務(wù)導(dǎo)致合同無(wú)效的責(zé)任，不應(yīng)因自已的違法行為而獲取額外利益。承包人理應(yīng)取得按合同約定的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)和方法結(jié)算的全部工程價(jià)款，包括直接費(fèi)、間接費(fèi)和利潤(rùn)、稅金等。
(2)對(duì)于承包人不具備承攬工程相應(yīng)資質(zhì)，包括承包人未取得資質(zhì)、超越資質(zhì)等級(jí)、借用他人資質(zhì)等，而發(fā)包人無(wú)其他違法情況的，由于承包人違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定而導(dǎo)致合同無(wú)效，應(yīng)負(fù)主要責(zé)任，其可得到工程價(jià)款中的直接費(fèi)、按實(shí)際資質(zhì)等級(jí)計(jì)取的管理費(fèi)(若承包人無(wú)資質(zhì)則不應(yīng)取得管理費(fèi))、稅金、除管理費(fèi)外的間接費(fèi)。