掛靠施工，指的是原本不具有相應(yīng)施工資質(zhì)的施工人借用被掛靠人的資質(zhì)進(jìn)行承攬工程并施工建設(shè)的行為。雖然掛靠施工非常普遍，但它本質(zhì)上是一種違法行為，一旦在施工過程中出現(xiàn)問題，其民事責(zé)任該如何劃分也是一個(gè)非常復(fù)雜的問題。
掛靠施工行為中，從內(nèi)部講，涉及到掛靠人與被掛靠人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，從外部講，涉及到與上游發(fā)包單位的施工合同關(guān)系以及與下游材料商、農(nóng)民工等第三方形成的買賣、勞動(dòng)用工等其他法律關(guān)系，甚至還可能出現(xiàn)掛靠人將工程再次違法分包、轉(zhuǎn)包的情況，那被掛靠人的責(zé)任如何劃分呢？
基本案情：
再審申請(qǐng)人（一審原告、二審上訴人）：呂坤【實(shí)際施工人】
再審申請(qǐng)人（一審被告、二審上訴人）：展輝公司【被掛靠人】
被申請(qǐng)人（一審被告、二審被上訴人）：丁效彥【掛靠人】
被申請(qǐng)人（一審被告、二審被上訴人）：昌融達(dá)利公司【發(fā)包人】
2016年，昌融達(dá)利公司將案涉工程發(fā)包展輝哈密分公司。
2016年6月6日，展輝哈密分公司的委托代理人丁效彥與呂坤簽訂施工合同，施工合同簽訂后呂坤組織人員、機(jī)械、材料進(jìn)場施工。施工期間丁效彥、邱輝為展輝哈密分公司的委托代理人。
案涉工程已于2017年11月實(shí)際交付使用。
因當(dāng)事人對(duì)案涉工程中呂坤的施工量及相應(yīng)工程款爭議較大，經(jīng)呂坤申請(qǐng)，一審法院委托鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)案涉工程的已完工程量及造價(jià)進(jìn)行評(píng)估，鑒定機(jī)構(gòu)出具造價(jià)鑒定意見，載明呂坤施工部分的工程價(jià)款為19606352.82元。
展輝哈密分公司為展輝公司的分公司，現(xiàn)已注銷。
展輝公司認(rèn)可，昌融達(dá)利公司已向其支付了全部工程款。
裁判要旨：
本案中，被掛靠人明知法律禁止建筑施工企業(yè)將本企業(yè)的資質(zhì)證書等出借他人，仍允許掛靠人借用其資質(zhì)，并向掛靠人出具授權(quán)委托書，且工程施工合同中明確約定被掛靠人委派掛靠人為案涉項(xiàng)目現(xiàn)場代表，負(fù)責(zé)施工現(xiàn)場的項(xiàng)目管理工作。
掛靠人雖以自己的名義與實(shí)際施工人簽訂施工合同，但施工合同系在復(fù)印的工程施工合同上簽訂，實(shí)際施工人根據(jù)合同內(nèi)容有理由相信掛靠人簽訂施工合同系代表被掛靠人，被掛靠人在施工合同簽訂中存在明顯過錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。本院綜合工程施工合同及施工合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度等因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則，酌情認(rèn)定掛靠人向?qū)嶋H施工人支付工程款及利息，被掛靠人在欠付工程款及利息的范圍內(nèi)承擔(dān)30%的賠償責(zé)任。
法律依據(jù)：
《中華人民共和國建筑法》第26條 承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。
總的來說，掛靠施工不僅是違法行為，還存在巨大的風(fēng)險(xiǎn)。在參與招標(biāo)和承接工程時(shí)，最好不要采用掛靠的方式，碰到萬不得已的情況，在做決定前一定要聯(lián)系專業(yè)的建設(shè)工程律師進(jìn)行咨詢，才能在簽署合同與實(shí)際施工過程中盡可能規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)。