工程案件中表見代理的理解與適用，深圳建設(shè)工程律師結(jié)合工程案例解析如下：
裁判要旨：
表象材料具有重大瑕疵而相對(duì)人沒有盡到合理的注意義務(wù)，不宜認(rèn)定善意無(wú)過(guò)失；相對(duì)人為從事經(jīng)常性商事活動(dòng)的商個(gè)人，對(duì)于其注意義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)，一般應(yīng)當(dāng)高于普通的民事主體。構(gòu)成代表行為，相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道行為人必須是法人的法定代表人或其他組織的負(fù)責(zé)人，并超越了法定代表人或負(fù)責(zé)人的權(quán)限訂立了合同。作為經(jīng)常從事商事活動(dòng)的個(gè)人，應(yīng)當(dāng)對(duì)刻有“對(duì)外簽訂合同/收據(jù)無(wú)效”字樣的印章有合理的注意、審查和判斷義務(wù)，應(yīng)當(dāng)審查有無(wú)單位的明確授權(quán)或者事后追認(rèn)，在上述實(shí)踐表象不具備之情形下，不能認(rèn)定相對(duì)人具有善意、無(wú)過(guò)失。
基本案情：
X公路改建工程B標(biāo)段項(xiàng)目由重慶某路橋工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱某公司）中標(biāo)后，某公司與安某某于2014年5月3日簽訂了《X公路改建工程B標(biāo)段工程項(xiàng)目施工責(zé)任合同》，合同約定：“某公司與建設(shè)方縣建設(shè)局于2014年4月30日簽訂的《X公路改建工程》施工合同中的全部工程內(nèi)容為安某某的責(zé)任承包施工范圍，該工程項(xiàng)目施工合同責(zé)任人為安某某。合同價(jià)款：某公司與建設(shè)方縣建設(shè)局簽訂的本工程合同價(jià)款為25346650元，最終以建設(shè)方縣建設(shè)局與某公司實(shí)際結(jié)算的工程款為準(zhǔn)。安某某向某公司支付的管理費(fèi)和成本稅為某公司與建設(shè)方縣建設(shè)局簽訂的《X公路改建工程》合同總價(jià)款的10%?！彪S后安某某以某公司的名義對(duì)外施工，代表某公司向建設(shè)方縣建設(shè)局提交《工程價(jià)款支付報(bào)表》《工程變更設(shè)計(jì)申請(qǐng)單》等，與機(jī)械租賃方簽訂《機(jī)械租賃合同》《車輛租賃合同》，與勞動(dòng)者簽訂《勞務(wù)合同書》，在上述申請(qǐng)表及合同中均有安某某簽字并加蓋了某公司X公路改建工程B標(biāo)段項(xiàng)目經(jīng)理部的印章。安某某負(fù)責(zé)施工，建設(shè)方縣建設(shè)局將部分工程款支付給某公司后，某公司依據(jù)與安某某簽訂的合同扣除10%管理費(fèi)及其他費(fèi)用后支付給安某某。
2015年5月28日，安某某向王某某出具《借條》一張，內(nèi)容為：“今借到王某某現(xiàn)金1420000元，此借款數(shù)額為2014年11月18日至2015年5月28日期間借款總數(shù)，原借款的借條已全部銷毀，僅以此借條作為借款憑證，具體如下：2014年11月18日借款350000元現(xiàn)金；2015年1月5日借款300000元現(xiàn)金；2015年2月12日借款570000元現(xiàn)金；2015年5月28日借款200000元現(xiàn)金?？偣步杩詈嫌?jì)為1420000元，此錢款用途為X公路改建項(xiàng)目的材料款及工地費(fèi)用和開支，此款定于2015年7月30日前還清?！苯钘l落款處加蓋了某公司X公路改建工程B標(biāo)段項(xiàng)目經(jīng)理部的印章。
涉案工程由韓某某與安某某合伙承包承建，韓某某與安某某為實(shí)際施工人。韓某某證明安某某向王某某借款的事實(shí)其不知情。X公路改建工程B標(biāo)段項(xiàng)目經(jīng)理為李小峰。安某某為河南省某建筑公司青海分公司負(fù)責(zé)人。王某某與安某某、某公司就借款償還問(wèn)題產(chǎn)生糾紛。
裁判結(jié)果：
青海省西寧市城東區(qū)人民法院于2017年9月20日作出（2017）青0102民初605號(hào)民事判決：
安某某、某公司于判決書生效后三日內(nèi)向王某某償還借款1420000元及利息112416元。
青海省西寧市中級(jí)人民法院于2017年11月24日作出（2017）青01民終1412號(hào)民事判決：
變更青海省西寧市城東區(qū)人民法院（2017）青0102民初605號(hào)民事判決為：安某某于判決書送達(dá)后三日內(nèi)向王某某償還借款1420000元及利息112416元；某公司對(duì)上述款項(xiàng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
青海省高級(jí)人民法院于2018年3月21日作出（2017）青民申410號(hào)民事裁定：
提審本案。
青海省高級(jí)人民法院于2018年7月3日作出（2018）青民再48號(hào)民事判決：
一、撤銷青海省西寧市中級(jí)人民法院（2017）青01民終1412號(hào)民事判決和青海省西寧市城東區(qū)人民法院（2017）青0102民初605號(hào)民事判決；
二、安某某于本判決書生效后三十日內(nèi)向王某某償還借款1420000元及利息112416元；
三、駁回王某某對(duì)重慶華通路橋工程有限公司的訴訟請(qǐng)求。
裁判理由：
青海省高級(jí)人民法院再審認(rèn)為，涉案工程即X公路改建工程B標(biāo)段項(xiàng)目某公司中標(biāo)后，某公司又與安某某簽訂了《X公路改建工程B標(biāo)段工程項(xiàng)目施工責(zé)任合同》，某公司將涉案工程交由安某某施工，安某某以某公司名義施工，向某公司支付管理費(fèi)，其與某公司實(shí)際形成轉(zhuǎn)包關(guān)系。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第四十九規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。第五十條規(guī)定：法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越代理權(quán)限的以外，該代表行為有效。構(gòu)成表見代理，相對(duì)人除符合善意、無(wú)過(guò)失的主觀要件外，還需履行審查、判斷、核實(shí)相對(duì)人是否具有表見代理的權(quán)利外觀客觀要件。同時(shí)，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見》的相關(guān)規(guī)定，主觀要件的判斷，需要考察形成表象的材料是否有瑕疵以及相對(duì)人自身的經(jīng)驗(yàn)。表象材料具有重大瑕疵而相對(duì)人沒有盡到合理的注意義務(wù)，不宜認(rèn)定善意無(wú)過(guò)失；相對(duì)人為從事經(jīng)常性商事活動(dòng)的商個(gè)人，對(duì)于其注意義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)，一般應(yīng)當(dāng)高于普通的民事主體。構(gòu)成代表行為，相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道行為人必須是法人的法定代表人或其他組織的負(fù)責(zé)人，并超越了法定代表人或負(fù)責(zé)人的權(quán)限訂立了合同。結(jié)合本案，王某某、安某某均認(rèn)可二人系多年的朋友關(guān)系，王某某向安某某給付借款時(shí)，王某某知道或者應(yīng)當(dāng)知道安某某并非某公司的法定代表人。安某某向王某某出具的借條落款處加蓋了某公司X公路改建工程B標(biāo)段項(xiàng)目經(jīng)理部的印章，項(xiàng)目部印章上刻有“對(duì)外簽訂合同/收據(jù)無(wú)效”字樣，王某某作為經(jīng)常從事商事活動(dòng)的商個(gè)人，應(yīng)當(dāng)對(duì)刻有“對(duì)外簽訂合同/收據(jù)無(wú)效”字樣的印章有合理的注意、審查和判斷義務(wù)，某公司提交的《項(xiàng)目部印章攜外審批表》證實(shí)，項(xiàng)目部印章的授權(quán)范圍特別規(guī)定不得借款。王某某也未盡到善意的注意、審查和判斷義務(wù)。同時(shí)，在借款行為發(fā)生前，王某某未向某公司核實(shí)安某某的身份，即使王某某事先知道安某某與某公司存在轉(zhuǎn)包或掛靠關(guān)系，是涉案工程的實(shí)際施工人，但對(duì)涉及公司借款尤其是巨額借款等涉及公司重大利益的事項(xiàng)，應(yīng)有某公司明確的授權(quán)或者追認(rèn)，而事后某公司并未追認(rèn)安某某的借款行為。因此，就安某某向王某某出具的借條落款處雖然加蓋了某公司X公路改建工程B標(biāo)段項(xiàng)目經(jīng)理部的印章，但不具有某公司授權(quán)安某某向王某某借款的授權(quán)表象，王某某也不具有善意、無(wú)過(guò)失的足以相信安某某具有某公司借款的代理權(quán)的理由，故安某某向王某某出具的借條落款處加蓋了某公司X改建工程B標(biāo)段項(xiàng)目經(jīng)理部的印章的行為不能代表某公司。從借款的交付和用途看，借款由王某某直接交付安某某本人違背了王某某應(yīng)有的注意義務(wù)。作為借款人，王某某如果善意認(rèn)為安某某向其借款系安某某代表某公司為涉案項(xiàng)目向其借款，也應(yīng)當(dāng)通過(guò)轉(zhuǎn)賬的方式向項(xiàng)目部或某公司支付借款，而非將借款以現(xiàn)金方式向安某某個(gè)人支付；《借條》上明確載明借款用途為購(gòu)買涉案工程材料款和工地開支，原因?yàn)橘Y金周轉(zhuǎn)需要，但資金流向是不確定的，且安某某并未提供該借款用于涉案工程項(xiàng)目的相關(guān)證據(jù)，某公司又對(duì)安某某陳述的借款用途予以否認(rèn)，故無(wú)證據(jù)證實(shí)某公司是借款的實(shí)際使用人。安某某與某公司均認(rèn)可某公司X公路改建工程B標(biāo)段項(xiàng)目經(jīng)理部印章由某公司工作人員專人保管，要使用項(xiàng)目部印章，使用人必須填寫《項(xiàng)目印章攜外審批表》，經(jīng)某公司同意后方可使用。2016年2月3日，因工地發(fā)生斗毆事件，需要當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)調(diào)解，安某某向某公司書寫了“因需要處理斗毆事件，從某公司經(jīng)理部印章保管人處拿走印章，承諾帶走的印章只用于公安機(jī)關(guān)解決斗毆事件，并未用于與某公司X公路改建工程B標(biāo)段項(xiàng)目相關(guān)或不相關(guān)的經(jīng)濟(jì)利益文件（如合同協(xié)議書、欠條、收據(jù)、擔(dān)保等），如發(fā)生上述事實(shí)，由其本人承擔(dān)”的《承諾書》。合同具有相對(duì)性，在法無(wú)明確規(guī)定及當(dāng)事人約定的情況下，不能突破合同相對(duì)性。即使某公司對(duì)安某某以某公司X公路改建工程B標(biāo)段項(xiàng)目經(jīng)理部印章對(duì)外簽訂的《機(jī)械租賃合同》《車輛租賃合同》《勞務(wù)合同書》等無(wú)異議，也不能據(jù)此認(rèn)定某公司對(duì)安某某向王某某的借款應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。安某某也承認(rèn)涉案借款應(yīng)由其自行償還。綜上，安某某向王某某出具借條并加蓋某公司X公路改建工程B標(biāo)段項(xiàng)目經(jīng)理部的印章的行為產(chǎn)生的法律責(zé)任應(yīng)由安某某自行承擔(dān)，某公司不承擔(dān)給付責(zé)任。再審申請(qǐng)人某公司的再審理由成立，應(yīng)予支持。原一審判決認(rèn)定基本事實(shí)不清，處理不當(dāng)，應(yīng)予糾正。原二審判決認(rèn)定事實(shí)雖然清楚，但適用法律錯(cuò)誤，處理不當(dāng)，亦應(yīng)糾正。
法律依據(jù)：
《中華人民共和國(guó)民法典》（本案適用的是1999年10月1日施行的《中華人民共和國(guó)合同法》第49條）
第一百七十二條 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實(shí)施代理行為，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，代理行為有效。
深圳建設(shè)工程律師小結(jié)：
?表見代理?是指行為人雖無(wú)代理權(quán)，但相對(duì)人有理由相信其有代理權(quán)，從而與其進(jìn)行法律行為，且該行為有效。表見代理的成立需要滿足以下條件：?
1、相對(duì)人必須是善意且無(wú)過(guò)失?。善意是指相對(duì)人不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道行為人實(shí)際上無(wú)權(quán)代理；無(wú)過(guò)失是指相對(duì)人的這種不知道不是因?yàn)槠浯笠庠斐傻?，沒有主觀上的過(guò)失?。
2、行為人無(wú)代理權(quán)?。即行為人在以代理人的身份進(jìn)行民事法律行為時(shí)，并無(wú)代理權(quán)?。
3?、相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)?。這通常是因?yàn)楸淮砣说男袨槭沟孟鄬?duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)，例如被代理人的公章、介紹信等被他人借用或冒用?。
表見代理的法律效果是，盡管行為人沒有代理權(quán)，但法律承認(rèn)該代理行為的效力，使被代理人承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。這主要是為了保護(hù)善意相對(duì)人的利益和交易安全?。