建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)，不屬執(zhí)行異議之訴審理范圍-天津聚成建筑安裝工程有限公司等訴中節(jié)能（天津）投資集團(tuán)有限公司案外人執(zhí)行異議之訴案【(2017)津民終405號(hào)】
一、裁判要旨
案外入不能以其對(duì)該建設(shè)工程享有優(yōu)先受償權(quán)為由提起執(zhí)行異議之訴要求停止執(zhí)行，而只能在執(zhí)行程序中向執(zhí)行法院提出優(yōu)先受償?shù)闹鲝?。在以不?dòng)產(chǎn)為執(zhí)行標(biāo)的的執(zhí)行異議之訴案件中，建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)作為具有特殊受償能力的順位權(quán)，可以?xún)?yōu)先于一般債權(quán)或抵押權(quán)獲得償付，但其性質(zhì)不屬于物權(quán)，亦不具有物權(quán)期待權(quán)的轉(zhuǎn)化能力，無(wú)法產(chǎn)生阻卻強(qiáng)制執(zhí)行的法律效果，案外人以享有建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)為由提起的執(zhí)行異議之訴，不屬于法院的審理范圍，應(yīng)當(dāng)予以駁回。
二、案情簡(jiǎn)介
上訴人（原審原告）：天津聚成建筑安裝工程有限公司。
被上訴人（原審被告）：中節(jié)能（天津）投資集團(tuán)有限公司。
原審第三人：天津市福鴻房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司。
聚成公司是涉案翔宇大廈的施工單位，本案第三人福鴻公司是該項(xiàng)目的開(kāi)發(fā)商。2011年9月7日雙方達(dá)成《決算協(xié)議書(shū)》約定，如果2012年4月30日前未付清（20454700元）全部工程款，將翔宇大廈111號(hào)房產(chǎn)折價(jià)沖抵欠款。到期后福鴻公司仍欠7754700元工程款未付。故雙方又簽訂《協(xié)議書(shū)》，明確約定上述房產(chǎn)歸聚成公司所有，由福鴻公司負(fù)責(zé)代售，如果四年后仍未售出產(chǎn)權(quán)必須過(guò)戶(hù)聚成公司名下。但由于項(xiàng)目處于在建預(yù)售狀態(tài)，未能辦理產(chǎn)權(quán)過(guò)戶(hù)手續(xù)。對(duì)此聚成公司并無(wú)過(guò)錯(cuò)，其依然享有法定優(yōu)先受償權(quán)。中節(jié)能公司與福鴻公司的生效判決中并未將訴爭(zhēng)房產(chǎn)作為執(zhí)行事項(xiàng)，且訴爭(zhēng)房產(chǎn)亦非福鴻公司的抵押擔(dān)保物，法院拍賣(mài)該房產(chǎn)損害了聚成公司權(quán)益。
聚成公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1.停止對(duì)翔宇大廈南開(kāi)三馬路111號(hào)房產(chǎn)評(píng)估拍賣(mài)、折價(jià)抵償?shù)膹?qiáng)制執(zhí)行程序，解除對(duì)該房產(chǎn)的查封；2.確認(rèn)聚成公司對(duì)所承建的翔宇大廈南開(kāi)三馬路111號(hào)的工程享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)；3.本案訴訟費(fèi)用由中節(jié)能公司與福鴻公司共同承擔(dān)。
三、裁判結(jié)果
一審法院裁定：駁回聚成公司的起訴。案件受理費(fèi)66083元，退回聚成公司。。
二審法院裁定：駁回上訴，維持原裁定。
四、爭(zhēng)議焦點(diǎn)
聚成公司的訴訟請(qǐng)求是否屬于執(zhí)行異議之訴案件的審理范圍。
五、裁判理由
一審法院認(rèn)為，本案系案外人執(zhí)行異議之訴。聚成公司以其享有111號(hào)工程優(yōu)先受償權(quán)為由請(qǐng)求停止拍賣(mài)強(qiáng)制執(zhí)行程序，而建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的本質(zhì)是以建設(shè)工程的交換價(jià)值擔(dān)保工程款債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，也就是說(shuō)，建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)只是一種順位權(quán)，不能達(dá)到阻卻執(zhí)行的效果。關(guān)于聚成公司本案中主張確認(rèn)其享有優(yōu)先受償權(quán)的問(wèn)題，由于優(yōu)先受償權(quán)屬于主債權(quán)的從權(quán)利，需要在主債權(quán)確定、且符合優(yōu)先受償權(quán)條件的前提下方可行使?，F(xiàn)聚成公司在執(zhí)行異議之訴中要求確認(rèn)其享有建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)不屬于執(zhí)行異議之訴糾紛案件的受理范圍。
二審法院認(rèn)為，聚成公司起訴主張解除對(duì)訴爭(zhēng)房屋的查封并停止執(zhí)行程序；確認(rèn)其對(duì)訴爭(zhēng)房屋的工程享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)。一審期間，聚成公司以其系該工程的承包人享有建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)為由,要求解除查封，停止執(zhí)行。雖然聚成公司上訴時(shí)認(rèn)為一審法院有偷換其訴訟主張之嫌，其訴訟請(qǐng)求一方面是要求確認(rèn)建設(shè)工程款的優(yōu)先受償權(quán)，另一方面是依據(jù)以房抵債的協(xié)議約定，取得了訴爭(zhēng)房屋的物權(quán)期待權(quán)，以此阻卻執(zhí)行。但該主張與其一審期間的主張不相一致，且其二審?fù)徶忻鞔_提出該公司的核心訴求就是要求福鴻公司給付拖欠工程款本金775萬(wàn)元及加付2%的違約金，而非要求訴爭(zhēng)房屋的所有權(quán)。據(jù)此，聚成公司認(rèn)為一審法院偷換其訴訟請(qǐng)求，理由不能成立，一審法院確定的聚成公司以建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)為由請(qǐng)求停止執(zhí)行，是正確的。
關(guān)于建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)是否屬于執(zhí)行異議之訴案件的審理范圍問(wèn)題。本院認(rèn)為，建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)是指承包人對(duì)于建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，是工程變價(jià)款分配順位上的優(yōu)先權(quán)利，不能達(dá)到阻卻執(zhí)行的效果。人民法院對(duì)建設(shè)工程采取強(qiáng)制執(zhí)行措施時(shí)，執(zhí)行標(biāo)的為建筑物的執(zhí)行行為并不當(dāng)然侵害案外人建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)，案外人不能以其對(duì)該建設(shè)工程享有優(yōu)先受償權(quán)為由提起執(zhí)行異議之訴要求停止執(zhí)行，而只能在執(zhí)行程序中向執(zhí)行法院提出優(yōu)先受償?shù)闹鲝?。故一審法院認(rèn)為聚成公司的請(qǐng)求不屬于執(zhí)行異議之訴糾紛案件的受理范圍，是正確的。
六、相關(guān)法律規(guī)定
（一）《中華人民共和國(guó)民法典》
第一百一十六條 物權(quán)的種類(lèi)和內(nèi)容，由法律規(guī)定。
第八百零七條 發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除根據(jù)建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣(mài)外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以請(qǐng)求人民法院將該工程依法拍賣(mài)。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償。
（二）《中華人民共和國(guó)民事訴訟法（2023）》
第一百二十二條 起訴必須符合下列條件：
（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；
（二）有明確的被告；
（三）有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；
（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
第一百二十七條 人民法院對(duì)下列起訴，分別情形，予以處理：
（一）依照行政訴訟法的規(guī)定，屬于行政訴訟受案范圍的，告知原告提起行政訴訟；
（二）依照法律規(guī)定，雙方當(dāng)事人達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁、不得向人民法院起訴的，告知原告向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁；
（三）依照法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由其他機(jī)關(guān)處理的爭(zhēng)議，告知原告向有關(guān)機(jī)關(guān)申請(qǐng)解決；
（四）對(duì)不屬于本院管轄的案件，告知原告向有管轄權(quán)的人民法院起訴；
（五）對(duì)判決、裁定、調(diào)解書(shū)已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當(dāng)事人又起訴的，告知原告申請(qǐng)?jiān)賹?，但人民法院?zhǔn)許撤訴的裁定除外；
（六）依照法律規(guī)定，在一定期限內(nèi)不得起訴的案件，在不得起訴的期限內(nèi)起訴的，不予受理；
（七）判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒(méi)有新情況、新理由，原告在六個(gè)月內(nèi)又起訴的，不予受理。
第一百五十七條 裁定適用于下列范圍：
（一）不予受理；
（二）對(duì)管轄權(quán)有異議的；
（三）駁回起訴；
（四）保全和先予執(zhí)行；
（五）準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴；
（六）中止或者終結(jié)訴訟；
（七）補(bǔ)正判決書(shū)中的筆誤；
（八）中止或者終結(jié)執(zhí)行；
（九）撤銷(xiāo)或者不予執(zhí)行仲裁裁決；
（十）不予執(zhí)行公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書(shū)；
（十一）其他需要裁定解決的事項(xiàng)。
對(duì)前款第一項(xiàng)至第三項(xiàng)裁定，可以上訴。
裁定書(shū)應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明裁定結(jié)果和作出該裁定的理由。裁定書(shū)由審判人員、書(shū)記員署名，加蓋人民法院印章?？陬^裁定的，記入筆錄。
（三）最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定(2020修正)
第十七條 被執(zhí)行人購(gòu)買(mǎi)需要辦理過(guò)戶(hù)登記的第三人的財(cái)產(chǎn)，已經(jīng)支付部分或者全部?jī)r(jià)款并實(shí)際占有該財(cái)產(chǎn)，雖未辦理產(chǎn)權(quán)過(guò)戶(hù)登記手續(xù)，但申請(qǐng)執(zhí)行人已向第三人支付剩余價(jià)款或者第三人同意剩余價(jià)款從該財(cái)產(chǎn)變價(jià)款中優(yōu)先支付的，人民法院可以查封、扣押、凍結(jié)。
七、建筑工程律師建議
建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)，不屬執(zhí)行異議之訴審理范圍。案外入不能以其對(duì)該建設(shè)工程享有優(yōu)先受償權(quán)為由提起執(zhí)行異議之訴，而只能在執(zhí)行程序中提出優(yōu)先受償?shù)闹鲝垺?/span>