被掛靠單位不得以出借資質(zhì)為由拒絕支付工程款-上海某某公司訴南通某某公司裝飾裝修合同糾紛案【（2021）滬01民終1830號】
一、裁判要旨
被掛靠人是對外從事法律行為的名義主體，其不僅是付款義務(wù)的承擔(dān)者，也是主張應(yīng)得款項的權(quán)利主體。被掛靠人有義務(wù)積極追討合同項下的工程款，而不應(yīng)以掛靠為由拒絕承擔(dān)義務(wù)。
二、基本案情
上訴人（一審原告）：上海某某公司。
被上訴人（一審被告）：南通某某公司。
2016年4月28日，南通某某公司及其分公司作為承包方，與作為發(fā)包方的丙公司簽訂了《建筑裝飾工程施工合同》，合同加蓋南通某某公司印章。合同約定，由南通某某公司承接酒店室內(nèi)裝飾工程，該公司指派宋某為其駐工地代表并出具授權(quán)書委托宋某為其合法代理人。
2016年8月23日，上海某某公司作為承包方、南通某某公司作為發(fā)包方簽訂了《內(nèi)部承包合同》，合同落款處加蓋了南通某某公司項目專用章，并有宋某簽字。
2019年7月24日，宋某曾向公安機關(guān)出具情況說明，認(rèn)可掛靠南通某某公司簽訂施工協(xié)議以及私刻南通某某公司公章及項目專用章的事實，并稱上海某某公司知曉私刻上述印章事實。
各方進(jìn)行結(jié)算后，尚欠上海某某公司部分工程款，上海某某公司遂訴至法院請求判令南通某某公司支付工程款767,145.15元。
三、裁判結(jié)果
一審法院判決如下：駁回上海某某公司的訴訟請求。
二審法院判決如下：一、撤銷上海市浦東新區(qū)人民法院（2020）滬0115民初27070號民事判決；二、南通某某公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付上海某某公司工程款767,145.15元。
四、爭議焦點
關(guān)于南通某某公司是否應(yīng)向上海某某公司支付工程款。
五、裁判理由
關(guān)于南通某某公司是否應(yīng)向上海某某公司支付工程款。
二審法院認(rèn)為，丙公司和南通某某公司簽訂了《建筑裝飾工程施工合同》，宋某是南通某某公司指派的駐工地代表及合法代理人，掛靠關(guān)系是發(fā)生在其與宋某之間的內(nèi)部關(guān)系，對外并不具有約束力，南通某某公司作為合同主體對外仍應(yīng)承擔(dān)合同項下的權(quán)利義務(wù)。南通某某公司將其中部分工程分包給上海某某公司施工，雖然南通某某公司主張該合同上加蓋的印章系宋某私刻，但工程系以南通某某公司名義承接，宋某持南通某某公司出具的授權(quán)委托書，也是南通某某公司駐工地代表、負(fù)責(zé)合同履行。南通某某公司確認(rèn)其與宋某之間系掛靠關(guān)系，即使其未參與工程的施工、管理，宋某也具有相應(yīng)的代理權(quán)，其對外以南通某某公司名義簽訂的《內(nèi)部承包合同》對南通某某公司具有約束力，應(yīng)由南通某某公司承擔(dān)責(zé)任?！栋嘟M應(yīng)付款協(xié)議》中關(guān)于南通某某公司如何付款僅是雙方對具體付款流程作出的約定，協(xié)議內(nèi)容并不能體現(xiàn)各施工班組明確表示放棄向總包方南通某某公司主張工程款的權(quán)利。故南通某某公司應(yīng)向上海某某公司支付相應(yīng)工程款。
六、相關(guān)法律規(guī)定
（一）《中華人民共和國民法典》
第七百九十三條 建設(shè)工程施工合同無效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補償承包人。
建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)驗收不合格的，按照以下情形處理：
（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的，發(fā)包人可以請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用；
（二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)驗收不合格的，承包人無權(quán)請求參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補償。
發(fā)包人對因建設(shè)工程不合格造成的損失有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
（二）《中華人民共和國建筑法》
第十二條 從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
（一）有符合國家規(guī)定的注冊資本；
（二）有與其從事的建筑活動相適應(yīng)的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員；
（三）有從事相關(guān)建筑活動所應(yīng)有的技術(shù)裝備；
（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。
第二十六條 承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。
禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。
（三）最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）（法釋〔2020〕25號）
第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認(rèn)定無效：
（一）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；
（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；
（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。
承包人因轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程與他人簽訂的建設(shè)工程施工合同，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款、第三款的規(guī)定，認(rèn)定無效。
七、建筑工程律師建議
本案中掛靠關(guān)系是發(fā)生在南通某某公司與宋某之間的內(nèi)部關(guān)系，對外并不具有約束力，南通某某公司作為合同主體對外仍應(yīng)承擔(dān)合同項下的權(quán)利義務(wù)。掛靠人與被掛靠人之間在掛靠過程中履行掛靠協(xié)議所發(fā)生的爭議，并非發(fā)包人與承包人、轉(zhuǎn)包人或分包人之間發(fā)生的建設(shè)工程施工合同糾紛，不適用有關(guān)專屬管轄的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照被告住所地和合同履行地的法定管轄原則確定管轄法院。