法院如何認(rèn)定工程量計量糾紛-豐都縣國土資源和房屋管理局與重慶市萬州建筑工程總公司建設(shè)工程施工合同糾紛申請案【(2014)渝高法民申字第00051號】。
一、裁判要旨
（一）工程量的計量首先以雙方當(dāng)事人施工合同所約定的計量原則為根本依據(jù)，針對通常所謂的閉口包干，法院在進(jìn)行審理時會查明閉口包干的基礎(chǔ)是針對施工圖紙還是發(fā)包人招標(biāo)清單或承包人投標(biāo)清單。如是以工程量清單報價，則在發(fā)生承包人投標(biāo)漏項或者工程量計算錯誤時，法院仍優(yōu)先考慮雙方當(dāng)事人的合同約定。
（二）當(dāng)合同無約定時，根據(jù)公平原則，相應(yīng)的工程部分可根據(jù)施工事實文件資料進(jìn)行調(diào)整。當(dāng)工程量計量產(chǎn)生爭議時，法院將根據(jù)施工過程中形成的簽證、會議紀(jì)要、工程聯(lián)系單等書面文件進(jìn)行確認(rèn)，如無書面文件的，則由當(dāng)事人提供其他證據(jù)確認(rèn)實際發(fā)生的工程量。工程量的計量，在施工現(xiàn)場一般來講企業(yè)的法定代表人、現(xiàn)場項目經(jīng)理、有授權(quán)的監(jiān)理工程師等具有簽署確認(rèn)工程量的法定或合同約定的權(quán)利。對應(yīng)其他施工參與人員在未得到當(dāng)事人明確書面授權(quán)前，法院對于其簽署的工程量計量文件的法律效力不予認(rèn)可。
二、案情簡介
再審申請人（一審被告、二審上訴人）：豐都縣國土資源和房屋管理局（以下簡稱豐都縣國土房管局）。
被申請人（一審原告、二審被上訴人）：重慶市萬州建筑工程總公司（以下簡稱萬州建筑公司）。
2008年4月22日，豐都縣國土房管局對豐都縣移土培肥二期工程及配套坡改梯工程一至十標(biāo)段進(jìn)行招標(biāo)。同年5月27日，豐都縣國土房管局發(fā)布了招標(biāo)《補遺》。同年6月20日，萬州建筑公司中標(biāo)。之后，萬州建筑公司與豐都縣國土房管局簽訂了《重慶市豐都縣土地開發(fā)整理移土培肥（二期）配套坡改梯項目建設(shè)工程施工合同》（以下簡稱《建設(shè)工程施工合同》）約定：合同總價為6240600.28元。合同簽訂后，萬州建筑公司開始進(jìn)場施工。工程竣工后，重慶市國土房管局等部門組成驗收組，于2009年9月10日對該工程進(jìn)行了驗收。驗收合格后，萬州建筑公司將工程交付給豐都縣國土房管局。施工期間，豐都縣國土房管局共計支付了工程款4360190元，后雙方為工程結(jié)算發(fā)生爭議。2012年12月31日，豐都縣國土房管局告知萬州建筑公司，要求萬州建筑公司通過司法程序解決糾紛，萬州建筑公司遂訴至豐都縣人民法院，請求豐都縣國土房管局支付拖欠的工程款1880410.28元。
豐都縣國土房管局招標(biāo)時，在向投標(biāo)單位發(fā)送的《招標(biāo)文件》中規(guī)定：（第26.4條）如投標(biāo)人中標(biāo)，該投標(biāo)人的投標(biāo)價即被認(rèn)為是涵蓋了規(guī)劃圖集所有工作量的合同價，工程量清單及綜合單價作為工程款支付的依據(jù)，實行工程規(guī)劃圖集建設(shè)內(nèi)容總價包干。除合同規(guī)定可以調(diào)整的事項外，在合同實施期間不得變動。豐都縣國土房管局在給萬州建筑公司發(fā)送的《補遺》載明：5、工程量以本次提供的工程量列表為準(zhǔn)，且本工程量列表只作為投標(biāo)報價的參考量，不作為進(jìn)度款和結(jié)算款支付依據(jù)，中標(biāo)后合同按包干原則執(zhí)行（工程量列表見附表）。7、《招標(biāo)》第35.2.2條“單價合理性分析”中其綜合單價僅起評分多少的作用，不作為工程決算依據(jù)。第26.4.1條規(guī)定：“工程量清單及綜合單價作為工程款支付的依據(jù)”，將中標(biāo)“綜合單價”確定如下：（1）凡中標(biāo)單位投標(biāo)報價單項工程子項的“綜合單價”低于業(yè)主《實施方案》中的綜合單價時，以中標(biāo)單位投標(biāo)報價時子項的“綜合單價”為準(zhǔn)。（2）凡中標(biāo)單位投標(biāo)報價單項工程子項的“綜合單價”高于業(yè)主《實施方案》中的綜合單價時，以《實施方案》中的綜合單價乘以中標(biāo)時的綜合下浮比例進(jìn)行計費。
豐都縣國土房管局與萬州建筑公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》第三章（專用條款）約定：第六條、合同價款及調(diào)整。23.2、本合同采用以下方式中的第（1）種方式確定。（1）采用固定價格合同，合同價款中包括的風(fēng)險范圍：除本合同另有約定外，本合同是以《重慶市豐都縣三峽庫區(qū)土地開發(fā)整理移土培肥工程項目（二期）實施方案》及規(guī)劃圖集涵蓋的全部工程為基礎(chǔ)的固定價格合同（在表土剝離及回填子項中，平均運距按10米計，單價按定額的50%計）。合同價格為中標(biāo)通知中寫明的金額。本合同所稱固定價格，應(yīng)以以下方式理解：①受本合同其他條款的約束，本合同簽訂以后，合同總價按照合同約定的工作范圍包死。發(fā)包人不接受承包人基于發(fā)包人在投標(biāo)階段提供的工程量清單中工程子項目列項不全、漏項或偏差以及基于承包人自身在投標(biāo)階段對招標(biāo)范圍的理解存在偏差而主張的任何損失或索賠。②本合同簽訂后，合同總價對應(yīng)的工程量清單中的所有單價包死，除經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)外不得調(diào)整。發(fā)包人不接受承包人基于任何清單項目單價在投標(biāo)時的組價不當(dāng)（包括但不限于項目名稱對應(yīng)的工作內(nèi)容理解的偏差、工料耗量水平的確定、生產(chǎn)要素市場價格的判斷、取費，以及材料漲價等）或任何其他過錯而主張的任何損失或索賠。③本合同簽訂后，合同總價對應(yīng)的工程量清單中各分部分項工程的工程量本身不具備合同約束力。盡管這些工程量最初可能是由發(fā)包人隨招標(biāo)文件提供的，但承包人已經(jīng)根據(jù)工程規(guī)范和技術(shù)要求、圖紙及其他合同文件的要求對工程量清單進(jìn)行了檢查和校核并在此基礎(chǔ)上已經(jīng)進(jìn)行了充分的修正。任何情況下，發(fā)包人不接受承包人基于在投標(biāo)階段對工程量計算或符合存在任何差錯或疏忽而主張的任何損失或索賠。④承包人已經(jīng)在投標(biāo)階段充分理解了發(fā)包人在招標(biāo)文件中為其設(shè)定的所有義務(wù)、責(zé)任和條件，并在其投標(biāo)價格中已做考慮。除非發(fā)包人發(fā)布的變更導(dǎo)致相應(yīng)的施工方案或施工組織設(shè)計發(fā)生實質(zhì)性變化，否則任何變更對合同內(nèi)容或工程量造成任何形式或程度的改變，都不構(gòu)成承包人修改其措施項目和其他項目價格（費率）或提出任何索賠的理由。⑤本合同簽訂后，合同單價中的各項取費、包括但不限于其管理費、利潤、稅金的取費水平（無論是費率還是絕對金額）固定包死，任何情況下均不得調(diào)整。風(fēng)險范圍以外合同價款調(diào)整方法：除本合同另有約定或發(fā)生設(shè)計變更以外，合同價格一律不予調(diào)整。九、竣工結(jié)算與驗收。33.8、結(jié)算單價。按照國土房管函（2008）64號和豐都縣移土培肥二期及配套坡改梯工程招標(biāo)文件《補遺》確定綜合單價：（1）凡中標(biāo)單位投標(biāo)報價單項工程子項的“綜合單價”低于業(yè)主《實施方案》中的綜合單價時，以中標(biāo)單位投標(biāo)報價時子項的“綜合單價”為準(zhǔn)；（2）凡中標(biāo)單位投標(biāo)報價單項工程子項的“綜合單價”高于業(yè)主《實施方案》中的綜合單價時，按《實施方案》中的綜合單價乘以中標(biāo)時的綜合下浮比例進(jìn)行計算。綜合下浮比例＝1－中標(biāo)價÷最高限價。本合同中的“綜合單價”，是指《土地開發(fā)整理項目預(yù)算定額》中各子項的單價分析價，是包括直接費、間接費、利潤、稅金的合計價，而不是項目金額除規(guī)模（如長度、面積、容積等）的價格。33.9、最終結(jié)算價款。最終結(jié)算價款以國家審計機(jī)關(guān)出具的工程結(jié)算審計報告為準(zhǔn)。豐都縣國土房管局在施工過程中，沒有對工程進(jìn)行計量。
再審申請人豐都縣國土資源和房屋管理局因與被申請人重慶市萬州建筑工程總公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服重慶市第三中級人民法院（2013）渝三中法民終字第00557號民事判決，申請再審。
三、裁判結(jié)果
駁回豐都縣國土資源和房屋管理局的再審申請。
四、爭議焦點
案涉的《建設(shè)工程施工合同》對工程價款的約定是固定總價款還是固定綜合單價后按工程量據(jù)實結(jié)算的可調(diào)整價款。
五、裁判理由
案涉的《建設(shè)工程施工合同》對工程價款的約定是固定總價款還是固定綜合單價后按工程量據(jù)實結(jié)算的可調(diào)整價款。
豐都縣國土房管局在招標(biāo)文件中載明采用固定總價合同，在二審?fù)徶嘘愂鲈谡袠?biāo)時“不是以分項單價招標(biāo)，是以合同總價招標(biāo)”，《補遺》中也載明“工程量以本次提供的工程量列表為準(zhǔn)，且本工程量列表只作為投標(biāo)報價的參考量，不作為進(jìn)度款和結(jié)算款支付依據(jù)，中標(biāo)后合同按包干原則執(zhí)行”。萬州建筑公司中標(biāo)后，從雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》約定內(nèi)容看，雖在專用合同條款“結(jié)算單價”第33.8條約定了綜合單價的確定方式，但在專用合同條款“合同價款及調(diào)整”第23條約定采用固定價格合同，明確約定“除本合同另有約定外，本合同是以《重慶市豐都縣三峽庫區(qū)土地開發(fā)整理移土培肥工程項目（二期）實施方案》及規(guī)劃圖集涵蓋的全部工程為基礎(chǔ)的固定價格合同”，“本合同簽訂以后，合同總價按照合同約定的工作范圍包死”，“合同總價對應(yīng)的工程量清單中各分部分項工程的工程量本身不具備合同約束力”，“風(fēng)險范圍以外合同價款調(diào)整方法：除本合同另有約定或發(fā)生設(shè)計變更以外，合同價格一律不予調(diào)整”。綜合雙方在一、二審舉示的證據(jù)和陳述可以確認(rèn)在施工過程中，雙方?jīng)]有即時對各個分部分項工程進(jìn)行計量，豐都縣國土房管局沒有舉證證明對《重慶市豐都縣三峽庫區(qū)土地開發(fā)整理移土培肥工程項目（二期）實施方案》及規(guī)劃圖集進(jìn)行過設(shè)計變更，其在二審?fù)徶嘘愂觥爸皇菍ΜF(xiàn)場作一些微調(diào)”，因此，萬州建筑公司完成了《建設(shè)工程施工合同》約定范圍內(nèi)的工程，一、二審判決認(rèn)定《建設(shè)工程施工合同》是固定總價合同并無不當(dāng)，豐都縣國土房管局認(rèn)為工程款的結(jié)算方式是以綜合單價按工程量清單據(jù)實結(jié)算的申請再審理由不成立。
關(guān)于豐都縣國土房管局提出應(yīng)以國家審計機(jī)關(guān)的審計結(jié)論作為最終結(jié)算依據(jù)的申請再審理由，雖然雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》約定“最終結(jié)算價款以國家審計機(jī)關(guān)出具的工程結(jié)算審計報告為準(zhǔn)”，但《建設(shè)工程施工合同》是固定總價合同，豐都縣國土房管局沒有提交證據(jù)證明在施工過程中對工程進(jìn)行過設(shè)計變更，在工程竣工驗收后也長期未提起審計，雙方在工程款結(jié)算上發(fā)生爭議后，豐都縣國土房管局明確提出通過司法途徑解決爭議，一、二審判決豐都縣國土房管局按照《建設(shè)工程施工合同》約定的合同價款支付拖欠的工程款符合本案實際情況，因此，豐都縣國土房管局該申請再審理由不成立。
六、相關(guān)法律規(guī)定
（一）《中華人民共和國民法典》
第七百九十五條 施工合同的內(nèi)容一般包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、相互協(xié)作等條款。
第七百九十九條 建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗收規(guī)范和質(zhì)量檢驗標(biāo)準(zhǔn)及時進(jìn)行驗收。驗收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付價款，并接收該建設(shè)工程。
建設(shè)工程竣工經(jīng)驗收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。
（二）《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》
第二十條 當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實際發(fā)生的工程量。
第二十八條 當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價進(jìn)行鑒定的，人民法院不予支持。
七、春霆團(tuán)隊律師建議
工程量的計量是明確工程造價的基礎(chǔ)，承發(fā)包方經(jīng)常因工程量計量爭議產(chǎn)生糾紛，根據(jù)不同的爭議類型，有不同的處理意見。根據(jù)工程量計量糾紛在司法實務(wù)中的一般表現(xiàn)，進(jìn)行類型分析并結(jié)合具體案例就法院通常的處理方法進(jìn)行歸納性探討。
（一）如何處理固定總價合同所對應(yīng)工程范圍不明確的工程量計量糾紛
固定總價合同一般適用于施工范圍比較明確、風(fēng)險不大的中小型工程項目。而在實踐中，因承發(fā)包雙方當(dāng)事人的認(rèn)知局限，較容易在合同簽訂初期雙方關(guān)系較為融洽時為圖一時便利而簽訂固定總價合同。承發(fā)包雙方針對某些可能涉及工程造價的問題都采取模糊化的方式處理。針對此類案件，結(jié)合現(xiàn)行法律規(guī)定(含最高人民法院司法解釋、地方司法解釋性文件等)與法院實際已判決生效的案例，我們可總結(jié)法院的基本處理原則是：第一，根據(jù)最高人民法院《施工合同司法解釋(一)》第28條規(guī)定的司法精神，當(dāng)事人約定按照固定總價結(jié)算工程價款的，原則上尊重雙方當(dāng)事人的意思自治，不再接受當(dāng)事人的申請進(jìn)行工程造價的鑒定。第二，在固定總價所針對工程量范圍不明的情況下，根據(jù)“誰主張，誰舉證”的舉證原則，主張工程款的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證不利的法律后果。④在本節(jié)主案例中，法院判定雙方在一、二審舉示的證據(jù)和陳述可以確認(rèn)在施工過程中，雙方?jīng)]有即時對各個分部分項工程進(jìn)行計量，某縣國土房管局沒有舉證證明對《重慶市某縣三峽庫區(qū)土地開發(fā)整理移土培肥工程項目(二期)實施方案》及規(guī)劃圖集進(jìn)行過設(shè)計變更，其在二審?fù)徶嘘愂觥爸皇菍ΜF(xiàn)場作一些微調(diào)”,因此，某建筑公司完成了《建設(shè)工程施工合同》約定范圍內(nèi)的工程，一、二審判決認(rèn)定《建設(shè)工程施工合同》是固定總價合同并無不當(dāng)。
（二）處理工程量計量糾紛時應(yīng)當(dāng)以哪些材料作為計量依據(jù)
工程項目的施工現(xiàn)場，涉及的參與主體有多方，例如：設(shè)計方、投資方、監(jiān)理方、施工方等，其相互間往來的文件資料多種多樣。具體哪些資料可作為處理工程量計量糾紛時的評判依據(jù)，《施工合同司法解釋(一)》第20條作出了原則性規(guī)定：“當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實際發(fā)生的工程量?！备鶕?jù)此規(guī)定，不論書面文件具體是何種表現(xiàn)形式，只要是在施工過程中形成并經(jīng)過發(fā)包人同意，則可作為計量工程量的依據(jù)；另外，根據(jù)客觀公平的基本司法原則，即便不存在任何書面文件，當(dāng)事人能夠通過其他的證據(jù)來佐證實際發(fā)生的工程量的，法院也應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)可。浙江省高級人民法院民事審判第一庭針對最高人民法院的該款規(guī)定前半部分進(jìn)行了解釋性的細(xì)化，其印發(fā)的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》的通知第10條規(guī)定：“雙方當(dāng)事人在建設(shè)工程施工過程中形成的補充協(xié)議、會議紀(jì)要、工程聯(lián)系單、工程變更單、工程對賬簽證以及其他往來函件、記錄等書面證據(jù)，可以作為工程量計算和認(rèn)定工程價款的依據(jù)?！?/span>
（三）已完工程量(尤其是合同提前解除終止)與隱蔽工程項目如何進(jìn)行工程量計量
圖紙范圍明確，并嚴(yán)格按照施工進(jìn)度組織設(shè)計進(jìn)行施工的工程項目，一般來講承發(fā)包雙方都不會存在工程量的爭議。但是當(dāng)某項工程存在中途提前解除終止，承包人清場后有后續(xù)施工隊伍進(jìn)場施工的情況，如各方之間沒有進(jìn)行一定的工作交接手續(xù)，則容易產(chǎn)生各自工作范圍已完成工程量的計量爭議。另外，隱蔽工程完工驗收后，如承發(fā)包雙方產(chǎn)生工程量的計量爭議，因其不可恢復(fù)性也極容易產(chǎn)生類似的爭議。對于此類爭議糾紛，法院通常首先會依據(jù)雙方當(dāng)事人可主張舉證的客觀事實，進(jìn)行已完工程或隱蔽工程的工程量認(rèn)定。當(dāng)雙方都無證據(jù)之時，可依據(jù)舉證責(zé)任規(guī)則，結(jié)合已有證據(jù)材料酌情認(rèn)定。針對如何處理已完工程的工程量爭議，《北京市高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》(京高法〔2012〕245號)第13條規(guī)定：“當(dāng)事人就已完工程的工程量存在爭議的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方在撤場交接時簽訂的會議紀(jì)要、交接記錄以及監(jiān)理材料、后續(xù)施工資料等文件予以確定；不能確定的，應(yīng)根據(jù)工程撤場時未能辦理交接及工程未能完工的原因等因素合理分配舉證責(zé)任?！薄?/span>