名為勞務(wù)分包，實(shí)為承包人將承包的工程肢解后分包的，雙方簽署的勞務(wù)合同無效，但針對案涉工程停工損失、工程款遲延支付違約責(zé)任、工程款支付期限等內(nèi)容協(xié)商后形成的工程結(jié)算和清理?xiàng)l款，有法律約束力-澄江公司與萬峰公司建設(shè)工程合同糾紛民事再審。相關(guān)案例深圳律師整理淺談如下：
一、案情簡介
澄江公司承包開元公司開發(fā)建設(shè)的貴定縣委片區(qū)改造項(xiàng)目，萬峰公司和澄江公司簽訂三份《設(shè)備、周材、輔材勞務(wù)合同》，將該項(xiàng)目中的A區(qū)3#-4#、綜合樓、安置房勞務(wù)分包給萬峰公司。萬峰公司在施工過程中，因建設(shè)單位開元公司原因?qū)е鹿こ潭啻瓮９?。澄江公司與萬峰公司簽訂《補(bǔ)充協(xié)議書》明確損失補(bǔ)償及支付期限。2014年11月再次停工，2016年9月29日澄江公司、監(jiān)理單位以及開元公司對3#、4#樓復(fù)工完工的工程量進(jìn)行確認(rèn)。2017年5月，萬峰公司再次復(fù)工，直至退場。澄江公司與萬峰公司對2017年復(fù)工后施工面積等進(jìn)行結(jié)算。同時，萬峰公司、澄江公司及監(jiān)理單位對萬峰公司勞務(wù)進(jìn)行結(jié)算。在施工期間，萬峰公司有額外工作量，業(yè)主單位、監(jiān)理單位、萬峰公司及澄江公司員工等分別對多份《合同外簽證單》中部分施工項(xiàng)目予以確認(rèn)。
萬峰公司退場后，其制作了《貴州開元嘉德城市廣場兩勞務(wù)公司面積確認(rèn)表》《貴州開元嘉德項(xiàng)目2015年11月停工以來致萬峰勞務(wù)公司損失匯總表》《2015年11月至2017年5月以來租賃材料設(shè)備費(fèi)用》《2015年11月至2017年5月以來管理人員工資費(fèi)用》《萬峰勞務(wù)貴州.開元嘉德項(xiàng)目結(jié)算表》等多份文件，均經(jīng)監(jiān)理單位蓋章確認(rèn)。
萬峰公司要求澄江公司支付工程款及利息、賠償損失并承擔(dān)訴訟費(fèi)，并向法
院申請財產(chǎn)保全，在3500萬元范圍內(nèi)凍結(jié)澄江公司在開元公司享有的債權(quán)。雙方當(dāng)事人未能提交涉案工程竣工驗(yàn)收的相關(guān)資料，且涉案工程已實(shí)際移交使用。
二、爭議焦點(diǎn)
1、本案一、二審審理程序是否嚴(yán)重違法；
2、澄江公司是否應(yīng)向萬峰公司支付工程款；
3、澄江公司與萬峰公司簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議書》是否有效；
4、萬峰公司的停工損失應(yīng)如何認(rèn)定。
三、裁判理由
（一）本案一、二審審理程序不違法
首先，一審承辦法官借調(diào)至二審法院工作期間，其在一審法院的審判職務(wù)未經(jīng)法定程序免除，不影響其在一審法院繼續(xù)履行審判職責(zé)。澄江公司在歷次審理活動中均未對合議庭組成人員的身份及法官助理協(xié)助辦理案件提出過異議。
其次，一審法院在開庭審理后組織雙方當(dāng)事人就相關(guān)問題進(jìn)行補(bǔ)充調(diào)查核實(shí)，充分聽取并記錄了雙方就案件事實(shí)、證據(jù)及法律適用方面的意見，雙方的訴訟權(quán)利均得到充分保障。
（二）澄江公司應(yīng)向萬峰公司支付工程款
首先，澄江公司與萬峰公司訂立并履行了案涉合同，澄江公司關(guān)于李洪偉與萬峰公司內(nèi)部關(guān)系的主張不影響萬峰公司基于以上合同關(guān)系向澄江公司提起本案訴訟。
依照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。”（已廢止，現(xiàn)詳見《民法典》第七百九十三條，內(nèi)容略有變動）規(guī)定，案涉工程已投入使用，澄江公司未舉證證明萬峰公司施工部分存在工程質(zhì)量問題，和未能舉證是萬峰公司原因?qū)е鹿こ涛茨芸⒐を?yàn)收，萬峰公司有權(quán)向澄江公司主張工程款。
其次，根據(jù)《萬峰勞務(wù)貴州開元嘉德項(xiàng)目結(jié)算表》《貴定縣縣委區(qū)塊改造項(xiàng)目勞務(wù)結(jié)算書》及《合同外簽證單》，可認(rèn)定萬峰公司的合同內(nèi)施工量，再按照《設(shè)備、周材、輔材勞務(wù)合同》可得出合同內(nèi)工程價款。該價款加上合同外簽證部分的工程款，即為萬峰公司施工應(yīng)得工程款總額。一審法院按此原則直接認(rèn)定工程款，符合法律規(guī)定。
關(guān)于已付工程款部分，澄江公司并未提出明確的再審主張，且一審法院已依照在案證據(jù)進(jìn)行充分審查認(rèn)定。
綜上，一、二審法院對未付工程款金額認(rèn)定正確，二審法院將欠付工程款的計息標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整為中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率，符合法律規(guī)定。
（三）澄江公司與萬峰公司簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議書》有效。
案涉三份《設(shè)備、周材、輔材勞務(wù)合同》雖被認(rèn)定無效，但《補(bǔ)充協(xié)議書》系澄江公司和萬峰公司對萬峰公司施工范圍內(nèi)工程進(jìn)度款逾期支付的損
失、停工損失、后期工程進(jìn)度款支付等進(jìn)行的約定，涉及萬峰公司損失數(shù)額及澄江公司損失賠償承擔(dān)方式的確定。二審法院將《補(bǔ)充協(xié)議書》認(rèn)定為結(jié)算和清理?xiàng)l款并無不當(dāng)。
（四）萬峰公司的停工損失應(yīng)如何認(rèn)定
一、二審法院未能厘清開元公司與澄江公司確定的2600萬元中停工損失及資金占用費(fèi)的各自份額，將包含有資金占用費(fèi)的2600萬元一并視為萬峰公司與澄江公司約定的停工損失，一、二審法院的認(rèn)定與當(dāng)事人的約定及另案查明事實(shí)不符，本院予以糾正。
而關(guān)于澄江公司應(yīng)支付給萬峰公司停工損失，澄江公司明確表示該2600萬元系與開元公司協(xié)商達(dá)成的金額，無法就具體費(fèi)用的組成進(jìn)行舉證和準(zhǔn)確區(qū)分。同時，萬峰公司也表示除要求按照《補(bǔ)充協(xié)議書》的約定方式計算損失外，無法就實(shí)際產(chǎn)生的停工損失進(jìn)行舉證。
本院認(rèn)為，澄江公司對外求償金額，代表了澄江公司對含萬峰公司停工損失在內(nèi)的損失自認(rèn)情況，故在萬峰公司因工程多次停工確有損失但又無法準(zhǔn)確查明的情形下，澄江公司在另案中主張的金額系目前最接近于反映案涉損失客觀情況的證據(jù)。因此，本院綜合澄江公司對外求償?shù)氖聦?shí)，萬峰公司的施工占比，雙方在《補(bǔ)充協(xié)議書》中對停工損失的約定等,對萬峰公司的停工損失酌情認(rèn)定。另加上澄江公司與萬峰公司在《補(bǔ)充協(xié)議書》中明確約定澄江公司應(yīng)支付給萬峰公司的工程進(jìn)度款補(bǔ)償費(fèi)用30萬元，本院認(rèn)定澄江公司應(yīng)支付給萬峰公司的工程進(jìn)度款補(bǔ)償費(fèi)用和停工損失共計350萬元。
四、裁判結(jié)果
1、撤銷一審、二審法院判決；2、澄江公司應(yīng)向萬峰公司支付的10923290.16元及利息(以10923290.16元為基數(shù)，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率為標(biāo)準(zhǔn)，自2018年11月19日起計算至2019年8月19日，自2019年8月20日起按同期全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率為標(biāo)準(zhǔn)，計算至該筆款項(xiàng)付清之日止)；3、澄江公司向萬峰公司支付進(jìn)度款補(bǔ)償費(fèi)及停工損失；4、駁回萬峰其他訴訟請求。
五、相關(guān)法律規(guī)定
（一）《建筑法》
第二十八條 禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。
（二）《合同法》（已廢止，現(xiàn)詳見《民法典》第五百六十七條）
第九十八條 合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。
（三）《民法總則》（該法律已廢止，現(xiàn)詳見《民法典》第一百四十三條）
第一百四十三條 具備下列條件的民事法律行為有效：
（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；
（二）意思表示真實(shí)；
（三）不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗。
（四）《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》法釋〔2004〕14號（已廢止）
第二條 建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。（該司法解釋已廢止，現(xiàn)詳見《民法典》第七百九十三條 建設(shè)工程施工合同無效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補(bǔ)償承包人。）
第十八條 利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：
（一） 建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日；
（二） 建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；
（三） 建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。
（已廢止，現(xiàn)詳見最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）第二十七條）
第十九條 當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量。（已廢止，現(xiàn)詳見最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）第二十條）
第二十二條 當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價進(jìn)行鑒定的，不予支持。（已廢止，現(xiàn)詳見最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）第二十八條）
六、深圳律師小結(jié)
勞務(wù)分包是指建設(shè)工程的總承包人或?qū)I(yè)承包人將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給具有相應(yīng)勞務(wù)資質(zhì)的勞務(wù)作業(yè)承包人完成的行為。勞務(wù)分包中，勞務(wù)作業(yè)承包人一般僅提供勞務(wù)作業(yè)，施工技術(shù)、工程主要材料、大型機(jī)械、設(shè)備等均由總承包人負(fù)責(zé)，而勞務(wù)費(fèi)用一般是通過工日的單價和工日的總數(shù)量費(fèi)用結(jié)算，不發(fā)生主要材料、大型機(jī)械設(shè)備等費(fèi)用結(jié)算。
雖然本案中萬峰公司經(jīng)營范圍為從事建筑相關(guān)業(yè)務(wù)，但未取得從事相關(guān)建筑行業(yè)的行政許可，且從澄江公司與萬峰公司簽訂的具體協(xié)議內(nèi)容來看，雖名為勞務(wù)分包，但實(shí)為承包人將承包的工程肢解后分包，違反《中華人民共和國建筑法》第二十八條“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人”的規(guī)定，雙方簽訂的協(xié)議無效；至于澄江公司與萬峰公司后續(xù)簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議書》是各方當(dāng)事人針對案涉工程停工之后造成的停工損失、工程款遲延支付后的違約責(zé)任、工程款支付時間等內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商后形成的一致意見，是建設(shè)工程施工合同中的結(jié)算和清理?xiàng)l款，對雙方有法律效力。