合同雖未按約定經(jīng)法定代表人或者其委托代理人簽字，但該當(dāng)事人已經(jīng)履行合同且對方接受的，可以認(rèn)定合同已經(jīng)成立。深圳合同糾紛律師結(jié)合案例解析如下：
裁判要旨：
合同的成立是指當(dāng)事人通過締約的過程而達到意思一致。合同的生效是指已經(jīng)成立的民事行為因符合法定有效要件而取得現(xiàn)行法律認(rèn)可的效力。依據(jù)《中華人民共和國民法典》的規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自當(dāng)事人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立。在簽名、蓋章或者按指印之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受時，該合同成立。依法成立的合同，自成立時生效，但是法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?？梢?，簽字并蓋章并非法律對合同生效要件作出的特殊要求。當(dāng)事人可以約定生效要件，在不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定下，亦可以根據(jù)意思自治原則對合同的約定進行修改與補正。
基本案情：
山東某商貿(mào)公司向法院提出訴訟請求：1.請求法院依法判令武漢某貿(mào)易公司向山東某商貿(mào)公司支付違約金5400000元；2.本案訴訟費、保全費等由武漢某貿(mào)易公司承擔(dān)。事實與理由：2020年12月20日，山東某商貿(mào)公司與武漢某貿(mào)易公司簽署《某團礦買賣合同》（編號KSR/QJC-20201220），約定山東某商貿(mào)公司采購武漢某貿(mào)易公司某團礦2萬噸，單價1380元/干噸，交貨期限為2021年1月20日。2020年12月21日，山東某商貿(mào)公司與武漢某貿(mào)易公司簽署《某團礦買賣合同》（編號KSR/QJC-20201221），約定山東某商貿(mào)公司采購武漢某貿(mào)易公司某團礦2萬噸，單價1320元/干噸，交貨期限為2021年1月15日。上述兩份《某團礦買賣合同》總計采購某團礦4萬噸，合同總價54000000元。兩份《某團礦買賣合同》簽署后，山東某商貿(mào)公司按約定向武漢某貿(mào)易公司支付履約保證金總計人民幣600000元，并安排船舶于約定交貨地點等待裝船，時至提起訴訟，武漢某貿(mào)易公司仍未按合同約定交付貨物。山東某商貿(mào)公司多次與武漢某貿(mào)易公司溝通交貨時間，并函告通知收貨船舶信息，要求繼續(xù)履約等，武漢某貿(mào)易公司仍不予明確回復(fù)且不予發(fā)貨。2021年1月19日，武漢某貿(mào)易公司通過銀行轉(zhuǎn)賬方式退回兩份《某團礦買賣合同》項下山東某商貿(mào)公司已付全部履約保證金，未經(jīng)山東某商貿(mào)公司同意且未與山東某商貿(mào)公司協(xié)商前提下以其行為表示單方面解除《買賣合同》。武漢某貿(mào)易公司上述不予交貨，單方解約行為已經(jīng)嚴(yán)重違反合同約定，并已給山東某商貿(mào)公司造成重大損失。根據(jù)《買賣合同》第九條第5款“違約方向守約方支付合同總價10%的違約金，武漢某貿(mào)易公司應(yīng)當(dāng)向山東某商貿(mào)公司支付違約金總計人民幣5400000元。綜上，武漢某貿(mào)易公司未能按合同約定期限向山東某商貿(mào)公司交付貨物，且經(jīng)山東某商貿(mào)公司多次催告仍不予履行，并以退還山東某商貿(mào)公司履約保證金方式單方解除合同，武漢某貿(mào)易公司行為已構(gòu)成嚴(yán)重違約。無奈，山東某商貿(mào)公司依據(jù)《中華人民共和國民法典》、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律法規(guī)訴至貴院，望貴院判如所請。
武漢某貿(mào)易公司辯稱：《某團礦買賣合同》（編號KSR/QJC-20201220、KSR/QJC-20201221）成立但并未生效，因合同約定的生效條件沒有成就，合同未生效的責(zé)任在山東某商貿(mào)公司。合同未生效自然不存在違約一說，合同即使生效，山東某商貿(mào)公司雖然支付了履約保證金，但履約保證金并不是主要義務(wù)，雙方的主要義務(wù)是買方支付貨款，賣方交付貨物，合同中支付貨款和交付貨物有明確的約定，是先款后貨物。合同第八條第一款明確約定，買方應(yīng)于鄂州港裝船當(dāng)天根據(jù)分批提貨數(shù)量付給賣方貨款，買方付完貨款后，賣方在鄂州某公司分批提貨并裝船（買方未付完貨款前，賣方不予以在鄂州某團有限公司提貨）。本案山東某商貿(mào)公司沒有向武漢某貿(mào)易公司支付一分錢的貨款，在這種前提下，山東某商貿(mào)公司不可能提到貨物，違約責(zé)任應(yīng)由山東某商貿(mào)公司承擔(dān)。因此武漢某貿(mào)易公司認(rèn)為山東某商貿(mào)公司的訴求沒有事實和法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)全部予以駁回?！ ?/span>
法院經(jīng)審理查明：
一、山東某商貿(mào)公司（買方）與武漢某貿(mào)易 司（賣方）于2020年12月20日簽署《某團礦買賣合同》（編號KSR/QJC-20201220），合同約定山東某商貿(mào)公司采購武漢某貿(mào)易公司某團礦2萬濕噸，單價1380元/干噸，交貨期為2021年1月20日前買方派船提貨，交貨地點為鄂州港。山東某商貿(mào)公司和武漢某貿(mào)易公司又于2020年12月21日簽署《某團礦買賣合同》（編號KSR/QJC-20201221），約定山東某商貿(mào)公司采購武漢某貿(mào)易公司某團礦2萬濕噸，單價1320元/干噸，交貨期為2021年1月15日前買方派船提貨，交貨地點為鄂州港。除合同簽訂時間、合同編號、某團礦的價格和交貨期不相同外，兩份合同其余約定內(nèi)容均一致。關(guān)于驗收及異議處理，合同第六條第二款約定：“賣方發(fā)貨時必須通知買方人員到場…”關(guān)于貨款支付及結(jié)算方式，合同第八條約定：“（一）買方于鄂州港裝船當(dāng)天根據(jù)分批提貨數(shù)量付給賣方貨款，買方付完貨款后，賣方在鄂州某團有限公司分批提貨并裝船（買方未付完貨款前賣方不予以在鄂州某團有限公司提貨）。（二）某團礦經(jīng)買方驗收完畢后，雙方對數(shù)量、質(zhì)量進行確認(rèn)，由賣方辦理結(jié)算單后，7個工作日內(nèi)開具13%增值稅發(fā)票辦理結(jié)算?！标P(guān)于違約責(zé)任，合同第九條約定：“合同簽訂后，買方向賣方繳納30萬元現(xiàn)金履約保證金…違約方向守約方支付合同總價10%的違約金，如實際損失大于違約金的（包括但不限于合理律師費、公證費、交通費、住宿費、調(diào)查取證費等）違約方應(yīng)承擔(dān)。”關(guān)于合同效力，合同第十二條第二款明確約定：“本合同經(jīng)雙方法定代表人或其授權(quán)的委托代理人簽字并蓋章后生效…”每份合同尾部均附有買賣雙方的基本信息（印刷體）。賣方武漢某貿(mào)易公司的法人代表錢某權(quán)在兩份合同上均有簽字，并加蓋有“武漢某貿(mào)易合同專用章”字樣的印章。而山東某商貿(mào)公司在兩份合同中僅加蓋“山東某商貿(mào)公司合同專用章XXX XXX”字樣的印章，并未按合同約定有法定代表人或委托代理人在合同上簽字。2020年12月21日，山東某商貿(mào)公司通過中信銀行向前述兩份《某團礦買賣合同》載明的武漢某貿(mào)易公司賬戶支付兩筆履約保證金(流水號為：SE010143598829、SC040632534945)，每筆30萬元共計60萬元。
二、2021年1月16日至2021年1月19日期間，山東某商貿(mào)公司業(yè)務(wù)合作經(jīng)理余某與武漢某貿(mào)易公司法定代表人錢某權(quán)通過微信多次溝通合同事宜：（一）1月16日下午14時31分，山東某商貿(mào)公司通知武漢某貿(mào)易公司提貨船舶已經(jīng)到鄂州港碼頭附近等待裝貨；（二）2021年1月17日下午17時16分，武漢某貿(mào)易公司不否認(rèn)其負(fù)有某團礦的發(fā)貨義務(wù)且武漢某貿(mào)易公司無法按合同約定履行發(fā)貨義務(wù)。
三、2021年1月18日，山東某商貿(mào)公司通過EMS向武漢某貿(mào)易公司發(fā)出《通知函》，告知待裝船停港信息，并函告武漢某貿(mào)易公司根據(jù)《某團礦買賣合同》約定的最后交貨時間為2021年1月15日，但至2021年1月18日武漢某貿(mào)易公司仍未履行交貨義務(wù)，此行為已經(jīng)構(gòu)成違約，并請求武漢某貿(mào)易公司繼續(xù)履行《某團礦買賣合同》（編號KSR/QJC-20201221）約定發(fā)貨義務(wù)。武漢某貿(mào)易公司于2021年1月20日簽收。
四、2021年1月19日，武漢某貿(mào)易公司通過中國農(nóng)業(yè)銀行向山東某商貿(mào)公司賬戶退還兩筆履約保證金，每筆30萬元共計60萬元。
五、2021年1月20日上午9時29分至10時29分，山東某商貿(mào)公司業(yè)務(wù)經(jīng)理鮑某、業(yè)務(wù)合作經(jīng)理余某與武漢某貿(mào)易公司法定代表人錢某權(quán)在武漢某貿(mào)易公司辦公室溝通合同事宜。山東某商貿(mào)公司提供的錄音資料（5′42″至6′20″）顯示，武漢某貿(mào)易公司法定代表人錢某權(quán)明確表示三月底之前無法從武鋼拿貨，逾期違約導(dǎo)致無法履行《某團礦買賣合同》發(fā)貨義務(wù)。
六、2021年1月21日，山東某商貿(mào)公司通過EMS向武漢某貿(mào)易公司發(fā)出《通知函》，函告武漢某貿(mào)易公司對兩份《某團礦買賣合同》（編號KSR/QJC-20201220、KSR/QJC-20201221）已構(gòu)成違約，并請求立即與山東某商貿(mào)公司溝通交貨具體時間及繼續(xù)履行合同，且按雙方合同約定向山東某商貿(mào)公司支付違約金540萬元。武漢某貿(mào)易公司于2021年1月23日簽收。
七、2021年1月23日，武漢某貿(mào)易公司向山東某商貿(mào)公司簽發(fā)《告知函》，內(nèi)容為：“按《某團礦買賣合同》第八條第一項約定：買方于鄂州港裝船當(dāng)天根據(jù)分批提貨數(shù)量付給賣方貨款，買方付完貨款后，賣方在鄂州某團有限公司分批提貨并裝船（買方未付完貨款前賣方不予以在鄂州某團有限公司提貨）。由于山東某商貿(mào)公司未按照合同約定先款后貨的約定，致使合同沒有履行……山東某商貿(mào)公司應(yīng)按合同約定向武漢某貿(mào)易公司支付違約金?！?山東某商貿(mào)公司對此無異議。
八、2020年12月21日，山東某商貿(mào)公司與案外公司蕪湖市某鑫鋼鐵有限公司（以下簡稱蕪湖某鑫公司）簽訂《某團礦買賣合同》（編號KSR/FX-20201221），合同約定單價1335元/干噸，數(shù)量2萬濕噸。2020年12月28日，山東某商貿(mào)公司又與蕪湖某鑫公司簽訂第二份《某團礦買賣合同》（編號KSR/FX-20201228），合同約定單價1425元/干噸，數(shù)量2萬濕噸。關(guān)于違約責(zé)任，兩份合同第九條均約定：“…違約方向守約方支付合同總價10%的違約金…”。后因山東某商貿(mào)公司采購的上游企業(yè)（武漢某貿(mào)易公司）明確表示無貨供應(yīng)，致使山東某商貿(mào)公司未能按約定日期供貨，對蕪湖某鑫公司已構(gòu)成違約。2021年1月24日蕪湖某鑫公司與山東某商貿(mào)公司達成《賠償協(xié)議書》，雙方一致同意解除兩份《某團礦買賣合同》（編號KSR/FX-20201221 、KSR/FX-20201228），不再適用本合同中約定的違約條款，由山東某商貿(mào)公司承擔(dān)違約金200萬元。山東某商貿(mào)公司截至到2021年4月1日共向某鑫公司承擔(dān)150萬元違約金。
九、山東某商貿(mào)公司與某律師事務(wù)所簽訂《委托代理協(xié)議》，約定山東某商貿(mào)公司聘請某律師事務(wù)所律師作為本案件的委托訴訟代理人，關(guān)于律師代理費，協(xié)議約定山東某商貿(mào)公司需支付前期律師代理費5000元以及后期代理費（按回款額的5%計算）。山東某商貿(mào)公司于2021年3月2日向某律師事務(wù)所繳納律師代理費5000元。為保全武漢某貿(mào)易公司銀行存款人民幣540萬元或同等價值的其他財產(chǎn)，山東某商貿(mào)公司于2021年2月23日向中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司支付訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險費8100元。山東某商貿(mào)公司業(yè)務(wù)經(jīng)理鮑某于2021年1月18日從濟南到武漢，機票花費1418元（訂單號：14371751681）。雖然山東某商貿(mào)公司提交2021年1月19日晚入住酒店花費383元，但發(fā)票載明的入住酒店與實際支付酒店名稱并不一致，法院不予采信。2021年3月1日山東某商貿(mào)公司交納保全申請費5000元。2021年3月15日山東某商貿(mào)公司交納訴訟費24800元。
裁判結(jié)果：
山東省濟南市歷城區(qū)人民法院于2021年5月7日作出（2021）魯0112民初2731號民事判決：
一、限武漢某貿(mào)易公司在本判決生效之日起十日內(nèi)支付山東某商貿(mào)公司違約金2618873.4元；
二、駁回山東某商貿(mào)公司其他訴訟請求。
宣判后，山東某商貿(mào)公司以違約金計算錯誤、武漢某貿(mào)易公司以法律效力認(rèn)定錯誤為由均提起上訴。
山東省濟 南市中級人民法院于2021年8月21日作出（2021）魯01民終6235號民事判決：
駁回上訴，維持原判。
裁判理由：
法院生效裁判認(rèn)為，合同中約定“本合同經(jīng)雙方法定代表人或其授權(quán)的委托代理人簽字并蓋章后生效”，但該條款約定的僅為合同生效的條件，并非附生效要件的合同。該合同雖未經(jīng)一方當(dāng)事人的法定代表人或委托代理人簽字存在形式瑕疵，但瑕疵方自始至終并未否認(rèn)合同效力，并向相對方履行交納履約保證金的合同義務(wù)，相對方已接受該保證金，并在無法供貨后退還該保證金?；诤贤男星闆r及法律規(guī)定，涉案合同已成立并發(fā)生法律生效效力系出于雙方真實意思表示。
關(guān)于爭議焦點。法院認(rèn)為，兩份《買賣合同》成立并依法有效，對雙方有約束力。第一，本案中山東某商貿(mào)公司雖未按合同約定由其法定代表人或其授權(quán)的委托代理人在兩份《買賣合同》簽字并蓋章，僅有公司蓋章，導(dǎo)致合同生效要件上存在形式瑕疵。但該兩份合同均系武漢某貿(mào)易公司首先簽署并蓋章，之后郵寄至山東某商貿(mào)公司，山東某商貿(mào)公司最后在合同上蓋章并同時持有該兩份合同原件，其自始至終并未否認(rèn)合同效力。即武漢某貿(mào)易公司先簽字蓋章、后郵寄合同文本的行為，以事實行為表明其對合同是否由山東某商貿(mào)公司法定代表人或委托代理人簽字并未在意，而是默認(rèn)雙方已經(jīng)簽訂合同并即將履行。第二，山東某商貿(mào)公司于2020年12月21日依據(jù)合同約定向武漢某貿(mào)易公司支付全部履約保證金，山東某商貿(mào)公司以實際履約行為表示合同成立并生效系其真實意思表示。武漢某貿(mào)易公司收到履約保證金到2021年1月19日將履約保證金予以退還，至本案起訴前并未對合同形式瑕疵提出異議。履約保證金的字面含義是為保證合同按約定履行且實際履行，否則違約一方承擔(dān)放棄保證金的危險且要承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，守約一方有權(quán)扣留履約保證金。本案中，武漢某貿(mào)易公司接受山東某商貿(mào)公司的履約保證金且未提異議，應(yīng)視為其對合同效力和履約保證金這一特殊性質(zhì)的保證金的認(rèn)可。第三，從2021年1月23日武漢某貿(mào)易公司發(fā)出的《告知函》可以得知，武漢某貿(mào)易公司從合同簽訂后一直認(rèn)可合同已生效，否則不會主張系因山東某商貿(mào)公司違約在先并要求山東某商貿(mào)公司承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。第四，查詢最高人民法院類似的案例，多以當(dāng)事人通過事后行為予以變更，其事后接受瑕疵責(zé)任方實際履行合同，并對合同效力認(rèn)可的行為表明合同已經(jīng)生效系其真實意思表示。綜上，武漢某貿(mào)易公司對具有形式瑕疵合同的效力構(gòu)成追認(rèn)，雙方簽訂的兩份合同合法有效。
法律依據(jù)：
《中華人民共和國民法典》第143條、第509條、第578條、第585條