一、 工程基本情況
該工程原告為承包商，被告為發(fā)包方（某房地產(chǎn)公司）。1999年10月，原告經(jīng)公開招投標獲得被告某住宅工程的施工承包資格后，與被告簽訂了《建設(shè)工程施工合同》。合同約定了工程預(yù)付款的金額及其支付期限和方式，并到當?shù)赜嘘P(guān)行政管理部門辦理了備案手續(xù)。同日，雙方又簽訂了一份補充合同，約定：“本工程不付工程預(yù)付款”。
然而，就是這兩個意思表達完全不同的約定，導致工程交付使用后，雙方因工程結(jié)算內(nèi)容是否應(yīng)計入名為貸款利息費用等問題發(fā)生爭議，并訴諸當?shù)馗咴骸?/span>
原告認為：因原招標文件明確表示本工程有工程預(yù)付款，而且經(jīng)備案的施工合同中也有工程預(yù)付款方面的約定，所以是不需要約定工程預(yù)付款的貸款利息費用計取方法的；但雙方既然后來又補充合同的形式取消了工程預(yù)付款，那么就應(yīng)該按照工程所在地的相關(guān)定額規(guī)定計取貸款利息，作為對原告的費用補償。
被告則主張：招投標文件中均未涉及貸款利息的內(nèi)容，因而不能在工程結(jié)算中計入貸款利息。
一審法院則撇開雙方的結(jié)算爭議，認定補充合同中有關(guān)不支付工程預(yù)付款的約定因違反招投標法的有關(guān)規(guī)定而無效，并據(jù)此于不久前判決被告向原告支付以原合同中約定的工程預(yù)付款金額計算的銀行同期存款利息。其判決理由是該部分款項為原告墊資施工的金額。
二、案例評述
三條帶有明顯分歧的意見，究竟誰更合理?筆者認為，相對本案審理時的法律規(guī)定來看，雖然法院的觀點有較多可取之處，特別是將補充合同中“不支付工程預(yù)付款”條款認定為無效是非常準確的。但法院作出的被告應(yīng)支付的工程預(yù)付款作為原告的墊資款，由被告按銀行同期存款利息對原告予以補償?shù)呐袥Q則值得商榷。
根據(jù)去年9月出臺的《最高人民法院關(guān)于審理施工合同糾紛案適用法律問題的解釋》(下稱《司法解釋》)第六條第二款規(guī)定：“當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理”；第十七條規(guī)定：“當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息”。第二十一條還規(guī)定：“當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)”。
據(jù)此，深圳律師認為，本案中的補充合同有關(guān)不付工程預(yù)付款的內(nèi)容，系對招投標文件的實質(zhì)性的違背，顯屬無效；而中標且經(jīng)備案的合同中關(guān)于工程預(yù)付款的規(guī)定不管從形式上還是內(nèi)容上看均合法合理，應(yīng)當成為確定承發(fā)包雙方權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。因此，實際施工中發(fā)包方未支付工程預(yù)付款的行為已經(jīng)構(gòu)成違約，應(yīng)承擔逾期付款的違約責任。其支付違約金的標準應(yīng)根據(jù)合同約定`，在合同沒有約定的情況，則應(yīng)按中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率，計算發(fā)包人應(yīng)支付的違約金。
三、對建筑安裝企業(yè)加強合同管理的啟示
啟示一：施工企業(yè)加強管理的目的，是通過一系列的管理活動來創(chuàng)造維護自身權(quán)益的機會和條件。管理目標是可以分解的。比如，可將“預(yù)防和治理拖欠工程款”作為一個管理單元，再從中細分出“預(yù)防和治理拖欠工程預(yù)付款”、“預(yù)防和治理拖欠工程進度款”、“預(yù)防和治理拖欠工程結(jié)算款”三個小的單元。以“預(yù)防和治理拖欠工程預(yù)付款”為例，可以制定并落實以下管理措施：招投標階段要爭取將工程預(yù)付款的金額及其支付辦法列入投標文件；簽約階段要將投標文件中的成果固定到合同條款上；履約階段定期監(jiān)控發(fā)包人是否按時足額支付工程預(yù)付款等等。
啟示二：如發(fā)包人利用其優(yōu)勢地位，強行通過補充合同的形式取消了備案合同中關(guān)于工程預(yù)付款的規(guī)定，且對補償措施未置可否，承包人則應(yīng)或者在訂立補充合同時即要求發(fā)包人明確取消工程預(yù)付款之后的補償辦法；或者在施工過程中向發(fā)包人提出補償要求；最遲在工程結(jié)算中要向發(fā)包人提出相關(guān)費用要求。只有慎重把握權(quán)利的有無及主張權(quán)利的時機和方式，才能將管理潛力轉(zhuǎn)化為管理優(yōu)勢。
啟示三：工程預(yù)付款是適應(yīng)建設(shè)工程生產(chǎn)活動的特點和客觀規(guī)律運用而生的一種計價、付款方式。但我國目前的建筑市場畢竟處于“買方市場”，施工企業(yè)爭取“工程預(yù)付款”一類的條款可謂難上加難。因此，工程預(yù)付款制度的推行，須借助于政府有關(guān)部門的積極推動。筆者建議政府建設(shè)行政主管部門及相關(guān)部門，應(yīng)制定一部關(guān)于工程預(yù)付款制度方面的具有較強操作性的專項規(guī)章，有條件的情況下還應(yīng)該將此制度增補進《建筑法》，使工程預(yù)付款制度成為一項規(guī)范建筑市場行為，平衡工程承發(fā)包雙方的關(guān)系，確保建筑工程質(zhì)量和安全的制度基礎(chǔ)和法律保障。