實(shí)踐中，常有已到退休年齡但沒有享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的再就業(yè)人員，這種情況下勞動(dòng)者與用人單位之間是否可能構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系?
【裁判要旨】
對(duì)于已達(dá)到法定退休年齡但未享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員與用人單位之間的法律關(guān)系，不應(yīng)僅對(duì)勞動(dòng)者年齡標(biāo)準(zhǔn)作形式審查，而應(yīng)具體審查勞動(dòng)者不能享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的原因是否與用人單位有關(guān)，具體應(yīng)區(qū)分兩種情形：
其一，如果勞動(dòng)者非因用人單位原因不能享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的，用人單位依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一條的規(guī)定享有勞動(dòng)關(guān)系終止的權(quán)利，此時(shí)勞動(dòng)者與用人單位形成的是勞務(wù)關(guān)系。
其二，勞動(dòng)者因用人單位原因不能享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的，就不能適用《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一條的規(guī)定，以勞動(dòng)者享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇時(shí)為勞動(dòng)合同終止的條件，此時(shí)，勞動(dòng)者與用人單位形成的勞動(dòng)關(guān)系。
【案情簡(jiǎn)介】
馬某于1962年10月10日出生，2020年5月20日入職物業(yè)公司，從事保潔工作，工作地點(diǎn)為騎馬山人大公務(wù)員小區(qū)，工資約定為每月2600元，雙方未簽訂勞動(dòng)合同。馬某因受傷在2020年11月23日后再未給物業(yè)公司提供勞動(dòng)，馬某參加了城鄉(xiāng)居民基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，但尚未領(lǐng)取養(yǎng)老待遇。2021年7月6日，馬某向?yàn)豸斈君R市沙依巴克區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求確認(rèn)其與物業(yè)公司存在勞動(dòng)關(guān)系。
物業(yè)公司因不服該仲裁裁決書，向?yàn)豸斈君R中級(jí)人民法院提起民事訴訟。
【裁判結(jié)果】
物業(yè)公司與馬某之間無(wú)法認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系。
【爭(zhēng)議焦點(diǎn)】
馬某參加了城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老保險(xiǎn)且已經(jīng)達(dá)到退休年齡但并未享受退休待遇，其與物業(yè)公司之間到底是構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系?
【裁判理由】
本案中，因馬某未享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，故不能直接適用《勞動(dòng)合同法》第四十四條第二項(xiàng)的規(guī)定。本案應(yīng)該適用《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一條“勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止”的規(guī)定，當(dāng)然，從本條規(guī)定原意出發(fā)，如果因勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡直接賦予用人單位的勞動(dòng)合同終止權(quán)，在一定程度上也會(huì)對(duì)勞動(dòng)者合法權(quán)益造成損害，故對(duì)于適用《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一條的審查，也應(yīng)該具體需審查勞動(dòng)者不能享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的原因是否與用人單位有關(guān)。
本案中，馬某并未與物業(yè)公司簽訂勞動(dòng)合同書，雙方當(dāng)事人缺乏建立勞動(dòng)關(guān)系的意思表示，根據(jù)查明的事實(shí)，馬某入職物業(yè)公司之前并無(wú)固定職業(yè)，其自行參加了城鄉(xiāng)居民基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，目前未能享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的原因在于其未滿60周歲繳費(fèi)未滿15年，即物業(yè)公司對(duì)馬某未能享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇并無(wú)主觀上的過錯(cuò)，故物業(yè)公司與馬某之間無(wú)法認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系。
【法律依據(jù)】
《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律問題的解釋(一)》
第三十二條 用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或者領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭(zhēng)議而提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。
企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營(yíng)性停產(chǎn)放長(zhǎng)假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭(zhēng)議而提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞動(dòng)關(guān)系處理。
第五十四條 本解釋自2021年1月1日起施行。
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》（2007年6月29日第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十八次會(huì)議通過）
第四十四條 有下列情形之一的，勞動(dòng)合同終止：
（一）勞動(dòng)合同期滿的；
（二）勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的；
（三）勞動(dòng)者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；
（四）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；
（五）用人單位被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；
（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》（國(guó)務(wù)院令第535號(hào)）
第二十一條 勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止。