法定代表人是指依法代表法人行使民事權(quán)利,履行民事義務(wù)的主要負(fù)責(zé)人，對外代表法人全權(quán)處理一切民事活動,對內(nèi)處于法人核心管理的地位。法定代表人代表法人所行使的一切民事活動，法律后果都由企業(yè)法人承擔(dān)。法定代表人在公司內(nèi)部執(zhí)行股東會和董事會的決議,負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營和管理;對外代表公司簽署合同,參加訴訟、仲裁等公司的一切行為權(quán)利。因此,在理論上,公司的法定代表人應(yīng)當(dāng)是對內(nèi)享有事務(wù)執(zhí)行權(quán),對外享有公司代表權(quán)的負(fù)責(zé)人。
一、誰可以當(dāng)公司的法定代表人
實(shí)踐中,經(jīng)常會有這樣的咨詢:“我們要成立一家公司,計(jì)劃外聘一名總經(jīng)理并擔(dān)任公司的法定代表人,如何對其權(quán)力進(jìn)行約束?”還會有人問:“我準(zhǔn)備和幾個朋友共同成立一家公司,但還沒確定讓誰擔(dān)任法定代表人,擔(dān)任法定代表人有什么資格要求嗎?需要承擔(dān)什么責(zé)任呢?”可見很多創(chuàng)業(yè)者對公司法定代表人需要承擔(dān)的法律責(zé)任和任職要求都不是很清楚,更不知如何限制法定代表人的權(quán)力。
《公司法》第十三條規(guī)定:“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定,由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任,并依法登記。公司法定代表人變更,應(yīng)當(dāng)辦理變更登記?！狈ǘù砣酥荒苁且粋€人,在公司成立時(shí),股東們可以自行決定是由董事長、執(zhí)行董事還是總經(jīng)理擔(dān)任法定代表人,并在公司章程中作出明確規(guī)定。法定代表人可以是股東,也可以不是股東。因此,擔(dān)任董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理職務(wù),是成為公司法定代表人的前提條件。
在成為董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理后,確定了公司的法定代表人選,需要在工商部門進(jìn)行登記,以確定法定代表人的資格。當(dāng)公司法定代表人發(fā)生變更時(shí),也應(yīng)當(dāng)?shù)焦ど滩块T辦理變更登記手續(xù),向社會公示公司代表權(quán)的狀態(tài)。工商登記的法定代表人對外具有公示效力,涉及公司以外的第三人因公司代表權(quán)產(chǎn)生的爭議,以工商登記為準(zhǔn)。如公司內(nèi)部股東之間因法定代表人的任免發(fā)生爭議,應(yīng)以有效的股東會任免決議為準(zhǔn),并在公司內(nèi)部產(chǎn)生效力。
二、誰不可以當(dāng)公司的法定代表人
不是滿足上述條件就可以當(dāng)法定代表人了,我國《公司法》第一百四十六條規(guī)定了不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的五種情形,作為法定代表人的董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理如果存在該等情形則不能擔(dān)任?！镀髽I(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》(以下簡稱“本規(guī)定”)第四條明確了不得擔(dān)任法定代表人的幾種情形:
(1)無民事行為能力或者限制民事行為能力的,如未成年人或患有精神疾病的人。
(2)正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強(qiáng)制措施的,如正在監(jiān)獄服刑或被監(jiān)視居住的人。
(3)正在被公安機(jī)關(guān)或者國家安全機(jī)關(guān)通緝的。
(4)因犯有貪污賄賂罪、侵犯財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪,被判處刑罰,執(zhí)行期滿未逾五年的;因犯有其他罪,被判處刑罰,執(zhí)行期滿未逾三年的;或者因犯罪被判處剝奪政治權(quán)利,執(zhí)行期滿未逾五年的。
(5)擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經(jīng)理,并對該企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任,自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年的。
(6)擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人,并對該企業(yè)違法行為負(fù)有個人責(zé)任,自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的。
(7)個人負(fù)債數(shù)額較大,到期未清償?shù)摹?/span>
(8)有法律和國務(wù)院規(guī)定不得擔(dān)任法定代表人的其他情形的。
企業(yè)法人的法定代表人一旦出現(xiàn)不得擔(dān)任法定代表人的情形,在法定限制期內(nèi)不能在已任職的企業(yè)中繼續(xù)擔(dān)任法定代表人,也不得擔(dān)任其他企業(yè)法人的法定代表人。判斷創(chuàng)業(yè)者是否具有法定代表人的任職資格,雖然有其是否年滿18周歲,精神智力是否正常的限制,但對國籍是沒有要求的。
法定代表人與法人是一回事嗎?
如需要大家注意的是“法人”不是人,因?yàn)榉ㄈ耸且婪ǔ闪⒌慕M織,是法律賦予它的一種擬制人格。法人可以分為企業(yè)法人(如公司法人,國有獨(dú)資企業(yè)、中外合資企業(yè)法人等)和非企業(yè)法人。非企業(yè)法人又可以分為機(jī)關(guān)法人(如行政機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)等)、社會團(tuán)體法人(如基金會、行業(yè)協(xié)會、俱樂部等)、事業(yè)單位法人(如學(xué)校、醫(yī)院等)三類。且并非只有公司才有法入,法入不像自然人一樣具備意思表示能力和行為能力,它需要借助自然人才能運(yùn)轉(zhuǎn),最主要的是它要通過法定代表人來經(jīng)營。
由此可見,稱呼公司的董事長或總經(jīng)理為法人是錯誤的,法定代表人與法人更不能混為一談。