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建筑工程掛靠如何認定?

2023-02-17

雖然我國在建筑施工相關法律規(guī)定中明確禁止“掛靠”這一形式,然而現實中掛靠的情況仍然禁而不止,并引發(fā)施工合同糾紛。


在民事審判實務環(huán)節(jié),最高人民法院在(2021)最高法民終985號判例中將以下四點作為“掛靠”的認定標準


(1)實際施工人是否參與締約過程;


(2)總包單位是否存在施工意圖;


(3)履約過程是否完全由實際施工人參與;


(4)相關掛靠事實是否在其它司法文書中予以確認。


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法律依據:


《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認定查處管理辦法》第十條,存在下列情形之一的,屬于掛靠:


(一)沒有資質的單位或個人借用其他施工單位的資質承攬工程的;


(二)有資質的施工單位相互借用資質承攬工程的,包括資質等級低的借用資質等級高的,資質等級高的借用資質等級低的,相同資質等級相互借用的;


(三)本辦法第八條第一款第(三)至(九)項規(guī)定的情形,有證據證明屬于掛靠的。


律師解析:


建設單位與承包單位應嚴格依法簽訂合同,明確雙方權利、義務、責任,嚴禁違法發(fā)包、轉包、違法分包和掛靠,確保工程質量和施工安全。此類行為容易造成工程質量低劣,安全有重大隱患,造成嚴重虧損,如果一旦發(fā)生糾紛,被掛靠企業(yè)則成為被告,掛靠企業(yè)逍遙法外。所以在建筑行業(yè)中歷來被我國的部分規(guī)章、規(guī)范性文件、法律法規(guī)所禁止??h級以上人民政府住房和城鄉(xiāng)建設主管部門對本行政區(qū)域內發(fā)現的違法發(fā)包、轉包、違法分包及掛靠等違法行為,應當依法進行調查,按照規(guī)定進行認定,并依法予以行政處罰。


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