勞動合同的簽訂問題,深圳律師整理如下:
1、是否簽訂書面勞動合同的認定。勞動者與用人單位簽訂勞動合同后,至關聯(lián)企業(yè)工作的,應在區(qū)分勞動者與用人單位之間勞動關系是否終止或解除基礎上,判斷后企業(yè)是否需要與勞動者重新簽訂勞動合同。當用人單位與勞動者均無解除勞動合同的意思表示,勞動者僅系應用人單位指派、派遣至后企業(yè)提供勞動時,勞動者在后企業(yè)工作實際上系履行原勞動合同,后企業(yè)無需與勞動者另行簽訂勞動合同。在用人單位明確表示解除與勞動者的勞動合同,勞動者至后企業(yè)工作系重新入職新公司時,后企業(yè)應當在法定期限內(nèi)與勞動者訂立書面勞動合同。
2、試用期的約定。在勞動者工作崗位、工作內(nèi)容未發(fā)生變化,僅系勞動合同之用人單位主體在關聯(lián)企業(yè)間變更時,如果允許每份勞動合同單獨約定試用期,客觀上會放縱關聯(lián)企業(yè)規(guī)避《勞動合同法》第19條第2款“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期”的規(guī)定,反復“試用”勞動者。如審查認為非因勞動者原因用人單位主體在關聯(lián)企業(yè)間變換,勞動者工作崗位、工作內(nèi)容未變化情況的,應認定重復約定試用期違法。
3、勞動合同到期后的續(xù)簽—“維持或提高勞動合同約定條件”的認定。在勞動合同約定的工作內(nèi)容、工作時間、勞動報酬等均未變化,僅是用人單位主體由關聯(lián)企業(yè)中的一家變換為另一家時,是否屬于“維持或提高勞動合同約定條件”,司法裁判意見不一。
有觀點認為,應當依據(jù)前后兩企業(yè)的風險負擔能力認定是否屬于“維持或提高勞動合同約定條件”,如新用人單位為風險負擔能力更強的總公司、母公司,原則上應認定用人單位維持或提高了勞動合同約定條件,勞動者拒絕續(xù)簽時無權主張經(jīng)濟補償金,反之,則勞動者有權拒絕續(xù)簽勞動合同并主張經(jīng)濟補償。也有觀點認為,用人單位主體系勞動合同的關鍵要素,變更用人單位主體實質(zhì)上改變了勞動合同約定條件,該種情況下,無論變更前后的用人單位風險負擔能力如何,勞動者均有權拒絕續(xù)簽,用人單位應當支付經(jīng)濟補償。
深圳律師認為,企業(yè)“風險負擔”能力的認定十分困難,允許關聯(lián)企業(yè)變更用人單位主體簽訂勞動合同,或在某種程度上導致部分企業(yè)設立空殼公司損害勞動者權益,不利于勞動用工市場的良性發(fā)展,故認同第二種觀點。
4、無固定期限勞動合同的簽訂—連續(xù)工作滿十年和連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同的認定。深圳律師認為,勞動者在關聯(lián)企業(yè)之間連續(xù)工作滿十年,或者與關聯(lián)企業(yè)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且有證據(jù)證明用人單位的變換非因勞動者原因導致的,一旦關聯(lián)企業(yè)以用人單位主體不一致為由,對勞動者訂立無固定期限勞動合同的請求提出抗辯時,即可推定其在安排勞動者變換用人單位時存在惡意,該種情形下,應當對關聯(lián)企業(yè)的惡意進行懲處,認定將勞動者在關聯(lián)企業(yè)間的工作年限和訂立固定期限勞動合同次數(shù)累計計算,作為判斷是否應當簽訂無固定期限勞動合同的依據(jù)。